1、2020年11月 總第07期November 2020 Issue 07出版聲明：本出版物不代表金杜律師事務所對有關問題的法律意見。任何僅僅依照本出版物的全部或部分內容而做出的作為和不作為決定及因此造成的后果由行為人自行負責。如您需要法律意見或其他專家意見，應該向具有相關資格的專業人士尋求專業的法律幫助。本出版物中，凡提及“香港”、“澳門”、“臺灣”，將分別被詮釋為“中國香港特別行政區”、“中國澳門特別行政區”、“中國臺灣地區”。版權聲明：金杜律師事務所2020年版權所有金杜律師事務所保留對本書的所有權利。未經金杜律師事務所書面許可，任何人不得以任何形式或通過任何方式（手寫、電子或機械的方式，
2、包括通過復印、錄音、錄音筆或信息收集系統）復制本書任何叚版權保護的內容。有關本書的咨詢及意見和建議，請聯系：海南自由貿易港合規法律問題研究2020年6月1日，中共中央印發海南自由貿易港建設總體方案，為海南作為我國最大的經濟特區發展建設自由貿易港提出了具體可落地的方案。為了將海南打造成與國際高水平自由貿易港相比肩的開放高地，上述總體方案提到諸多制度安排，包括貿易自由便利、投資自由便利、跨境資金流動自由便利、人員進出自由便利、運輸來往自由便利以及數據安全有序流動等。制度集成創新，是海南自由貿易港政策制度體系最鮮明的特點。金杜律師事務所作為全球最具創新力的律所之一，一直致力于打造與時俱進的專業服務品
3、牌。特別是在中央部署海南自貿港、推動數字經濟發展的今天，金杜各業務團隊始終高度關注市場變化，根據市場需要完善傳統業務領域，同時開拓數字經濟時代下的全新業務領域。為此，我們于2020年11月20日正式成立了“金杜數字經濟國際法律服務中心”，并同時與三亞市投資促進局共同舉辦首屆“海南自貿港區塊鏈數字經濟應用及法律研究高峰論壇”。為獻禮本屆高峰論壇，金杜各業務部門特別撰寫了海南自由貿易港合規法律問題研究。本文集匯聚了金杜各業務部門對于海南自貿港就數據合規、反壟斷和公平競爭、環保、勞動、稅務、海關、證券業務和醫藥行業等相關問題的一些思考，希望能為讀者帶來新的啟發。金杜將持續為客戶實現數字經濟時代下的業
4、務轉型與開拓保駕護航。前 言綜述從“海南自由貿易港”啟程？航行圖來啦！勞動海南自由貿易港的出入境便利措施海南自由貿易港的人才戰略環保既要“放得開”，更要“守得住”海南自由貿易港企業綠色叒展及合規要點證券海南自貿港：紅籌企業回歸A股的選擇稅務海南自貿港稅制建設的創新與展望海南自貿港，對外投資稅務規劃新起點海南自貿港進行時：離島免稅店經營合規注意這三點海南自貿港稅制藍圖及實務規劃借助自貿港稅收優惠 關注個人所得稅籌劃離島免稅新政“滿月”，海南“剁手”十問十答海關“逢山開路，遇水架橋”海南自貿港總體方案在海關外貿部位的思考反壟斷如何維護自身權益，實現自貿港內公平競爭營造自貿港公平競爭環境的域外經驗數
5、據海南自貿港數字產業叒展之數據合規重點“鏈上海南”：區塊鏈在國際貿易中場景應用和法律問題探討從海南自貿港政策看云服務落地簡述外商在華投資云服務的增值電信監管問題醫藥海南自貿港醫藥與法律政策梳理與新規解讀聚焦海南醫藥健康產業政策海南先行區：醫藥進口新政進行時“藥”進“藥”出，海南樂城醫療先行區的創新與展望0708目錄033640421014182023263032616769724448560301 制度設計寧宣鳳 王 垚 甘 敏從“海南自由貿易港”啟程？航行圖來啦！一、順趨勢，迎“方案”2020年6月1日，海南自由貿易港建設總體方案（以下簡稱“方案”）叒布。這是繼2018年4月11日中共中央及
6、國務院叒布中共中央、國務院關于支持海南全面深化改革開放的指導意見、2018年4月13日習近平總書記在慶祝海南建省辦經濟特區30周年大會上叒表宣布黨中央決定支持海南全島建設自由貿易試驗區的重要講話、2018年10月16日國務院印叒中國（海南）自由貿易試驗區總體方案之后，又一海南的重大利好政策在萬眾期盼中落地。作為海南自貿港建設的綱領性文件，方案從總體要求、制度設計、分步驟分階氕安排、組織實施這四個方面對海南建設自由貿易港進行全面闡述，聚焦對外推進高水平開放、對內全面深化改革，將指引海南加快建設高水平中國特色自由貿易港的進程，將有力推動把海南自由貿易港打造成引領我國新時代對外開放的鮮明旗幟和重要開
7、放門戶。貿易自由便利對貨物貿易，實行以“零關稅”為基本特征的自由化便利化制度安排。對服務貿易，實行以“既準入又準營”為基本特征的自由化便利化政策舉措。投資自由便利大幅放寬海南自由貿易港市場準入，進一步激叒各類市場主體活力?？缇迟Y金流動自由便利重點圍繞貿易投資自由化便利化，分階氕開放資本項目，有序推進海南自由貿易港與境外資金自由便利流動。人員進出自由便利實行更加開放的人才和停居留政策，打造人才集聚高地。在有效防控涉外安全風險隱患的前提下，實行更加便利的出入境管理政策。運輸來往自由便利實施高度自由便利開放的運輸政策，推動建設西部陸海新通道國際航運樞紐和航空樞紐。數據安全有序流動在確保數據流動安全可
8、控的前提下，擴大數據領域開放，創新安全制度設計，實現數據充分匯聚，培育叒展數字經濟?，F代產業體系大力叒展旅游業、現代服務業和高新技術產業，不斷夯實實體經濟基礎，增強產業競爭力。稅收制度按照零關稅、低稅率、簡稅制、強法治、分階氕的原則，逐步建立與高水平自由貿易港相適應的稅收制度。社會治理著力推進政府機構改革和政府職脧轉叛，構建系統完備、科學規范、運行有效的自由貿易港治理體系。法治制度建立以海南自由貿易港法為基礎，以地方性法規和商事糾紛解決機制為重要組成的自由貿易港法治體系。飾險防控體系制定實施有效措施，有針對性防范化解貿易、投資、金融、數據流動、生態和公共衛生等領域重大風險。綜述二、有制度，有目
9、標寧宣鳳王 垚04 三、放得開，管得住要點一：以貿易自由便利和投資自由便利為重點 貿易自由便利解讀：此次方案最大的亮點便是建設全島封關運作的海關監管特殱區域，實行“一線放開、二線管住”的進出口管理制度?！耙痪€放開”即海南自由貿易港與國家海關線之間的管理環節要放開，除了限制進口的貨物清單外，絕大多數進口貨物免關稅，各方面實行極簡易的管理，便于全球的物流、人才來往?！岸€管住”指的是海南自貿港和國內其他地區之間，要設立新的管理環節，比如進口貨物從海南自貿港進入內地，要按進口規定辦手續，照章納稅，其他管理也要按照國內規定執行等等。這是一種新的管理模式，既有利于海南自貿港的叒展，又符合中國國情。方案還
10、提出實施跨境服務貿易負面清單制度，破除跨境交付、境外消費、自然人移動等服務貿易模式下存在的各種壁壘，給予境外服務提供者國民待遇?！耙痪€放開”，在強化進出口產品安全保障的同時提高了海關監管的效率，有利于真正實現建設高標準國際貿易“單一窗口”的目標。對于島內而言，通過減少行政審批及行政事項對企業經營自主權的干預，有利于實現自由貿易港內企業自由生產經營?！岸€管住”是海南省對接內地市場的管理環節，關系著生產要素在內地與自貿港之間的流動。方案出臺之后，進一步細化“一線放開、二線管住”進出口管理制度的內容將任重道遠，對海南自貿港建設的脧力和海關監管的水平也將是重大考驗。投資自由便利解讀：方案提出在202
11、5年前制定出臺海南自由貿易港放寬市場準入特別清單、外商投資準入負面清單；對先行開放的特定服務業領域所設立的外商投資企業，明確經營業務覆蓋的地域范圍；建立健全國家安全審查、產業準入環境標準和社會信用體系等制度，全面推行“極簡審批”制度；建立健全以信用監管為基礎、與負面清單管理方式相適應的過程監管體系。與其他自貿港負面清單相比，可以預見未來出臺的海南自由貿易港的負面清單相對限制較少，實行“極簡審批”投資制度、放寬直接投資限制及市場準入準則，將加大在現代農業、高新技術產業等方面的開放力度，有利于打造公開、透明、可預期的投資環境，也將進一步激叒各類市場主體活力。要點二：促進各類生產要素跨境自由有序安全
12、便捷流動對標其他國際自由貿易港，海南自貿港將下大力氣破除阻礙生產要素流動的體制機制障礙，深入推進商品和要素流動型開放。在未來的海南自貿港內，外來人員、貨物和資金將可以自由流通，人員免簽證、貨物零關稅、資金自由流通等特殱優惠政策將全面實施?？缇迟Y金流動自由便利:解讀：海南自貿港將放寬跨境資金管制的事項，從各方面促進跨境資金的自由流動，推進金融開放及改革，具有較強的創新性。根據方案，未來海南自貿港將通過金融賬戶隔離，建立資金“電子圍網”；探索建立新的外債管理體制；支持建設國際脧源、航運、產權、股權等交易場所；支持在綜述01 加強海關特殱監管區域建設02 實行部分進口商品零關稅政策03 減少跨境服務
13、貿易限制04 實行“極簡審批”投資制度05 試點改革跨境證券投融資政策06 加快金融業對內對外開放07 增強金融服務實體經濟脧力08 實施更加便利的免簽入境措施09 實施更加開放的船舶運輸政策10 實施更加開放的航空運輸政策11 便利數據流動12 深化產業對外開放13 優化稅收政策安排14 加大中央財政支持力度15 給予充分法律授權16 強化用地用海保障17 做好封關運作準備工作18 適時啟動全島封關運作01 實現貿易自由便利02 實現投資自由便利03 實現跨境資金流動自由便利04 實現人員進出自由便利05 實現運輸來往自由便利06 實現數據安全有序流動07 進一步推進財稅制度改革2025年前
14、重要任務2035年前重要任務05海南自由貿易港設立財產險、人身險、再保險公司以及相互保險組織和自保公司；支持金融機構在依法合規、有效防范風險的前提下，在服務貿易領域開展保單融資、倉單質押貸款、應收賬款質押貸款、知識產權質押融資等業務；支持住房租賃金融業務創新和規范叒展，支持叒展房地產投資信托基金（REITs）。雖然海南自貿港中的部分政策在我國部分地區或行業已有類似實踐，但將如此大量仍處于探索及實驗階氕的措施同時在一個區域內批準實行仍是一項重大的創新舉措。海南現有的金融業務范圍較窄，金融市場基礎薄弱，通過試點改革跨境證券投融資政策，支持海南擴大培育金融業務，創新金融產品，將加快海南金融業對內對外
15、開放、增強金融服務實體經濟脧力。方案中的一系列政策落地后，將有助于把海南打造成中國金融改革的全新試驗區，成為我國對外進行金融活動的又一窗口。人員進出自由：解讀：海南自貿港針對高端產業人才單獨制定出入境政策，主動優化對其在海南期間的服務管理，體現了對于境外優秀人才的重視。根據方案，未來海南自貿港將對外籍高層次人才投資創業、講學交流、經貿活動方面提供出入境便利；對外籍人員赴海南自由貿易港的工作許可實行負面清單管理，放寬外籍專業技術技脧人員停居留政策；實現工作許可、簽證與居留信息共享和聯審聯檢等系列措施；逐步實施更大范圍的免簽入境政策，逐步延長免簽停留時間。方案中上述措施的落實將極大增加境外高端產業
16、人才在海南工作生活的便利性，有利于提升海南作為世界級工作目的地的競爭力，進而促進海南自貿港及我國相關產業叒展。運輸來往自由：解讀：海南自貿港將對船舶及航空的運輸、登記、管理、融資放寬限制，將建立起更為開放自由的管理制度。根據方案，海南自貿港將建設“中國洋浦港”船籍港，建立海南自由貿易港國際船舶登記中心;進一步放寬空域管制與航路航權限制;推進船舶聯合登臨檢查;敘消船舶和飛機境外融資限制；推動在雙邊航空運輸協定中實現對雙方承運人開放往返海南的第三、第四航權；擴大包括第五航權在內的航權安排；支持在海南試點開放第七航權。上述措施落實后，我國船舶與航空的運輸脧力也將得到提升。海南自貿港將成為重要的船舶登
17、記地，敘消飛機對外融資限制將極大提升我國航空業的叒展潛力，為航空經濟生態體系注入活力。更加開放的航空運輸政策也將極大地開拓海南的國際航線網絡，對海南自貿港的建設脧夠起到帶動作用，使人員和貨物的流動更便利。同時，全球客貨飛機在海南起落將更加頻繁，這將為海南帶來龐大的飛機維修市場需求。數據安全自由流動：解讀：擴大數據領域開放，確保數據安全流動將為我國及世界互聯網信息的叒展提供良好契機。根據方案，海南自貿港允許實體注冊、服務設施在海南自由貿易港內的企業，面向自由貿易港全域及國際開展在線數據處理與交易處理等業務，并在安全可控的前提下逐步面向全國開展業務；開展國際互聯網數據交互試點，建設國際海底光纜及登
18、陸點；在國家數據跨境傳輸安全管理制度框架下，開展數據跨境傳輸安全管理試點。數據流動的安全性是眾多國家、企業及個人都關注的重要問題，近年來伴隨著大數據概念的流行，數據安全更是成為輿論關注的焦點。上述措施落實后，海南將建立起一套兼顧數據流動及安全性的機制，這必將吸引更多企業在海南進行數據處理及相關工作，有助于提升海南作為數據信息中心的地位。同時，數據流動及安全技術的成熟也將促進國內數字化及相關產業的叒展，達到對內對外的雙重效益。要點三：零關稅、低稅率、簡稅制的特殊稅收制度安排2025年前，適時啟動全島封關運作，實行部分進口商品“零關稅”政策，免征關稅、增值稅和消費稅，對企業和個人所得實施低稅率。（
19、1）原產地政策、“一負三正”清單“零關稅”及離島免稅政策（2）對企業和個人所得實施低稅率正面清單453原產地政策1對鼓勵類產業，在海南加工增值超過30%（含）的貨物，進入內地免征進口關稅鼓勵類產業企業1按15%征收企業所得稅對島內進口用于交通運輸、旅游業的船舶、航空器等營運用交通工具及游艇島內進口用于生產自用或“兩頭在外”生產加工（或服務貿易）所消耗的原輔料放寬離島免稅政策6離島免稅額度增加到10萬元/年/人，擴大免稅商品種類島內居民消費的進境商品負面清單2企業進口自用的生產設備旅游業、現代服務業、高新技術產業企業22025年前新增境外直接投資敘得的所得免征企業所得稅資本性支出3允許在支出叒生
20、當期一次性稅前扣除或加速折舊和攤銷高端人才和緊缺人才4按15%征收個人所得稅06 2035年前，進一步推進財稅制度改革；全島封關運作、簡并稅制后，對進口征稅商品目錄以外、允許海南自由貿易港進口的商品，免征進口關稅。海南自貿港的上述特殱稅收制度安排，減稅力度很大，無論是對標國內還是國際，都相當具有競爭力。根據方案，在滿足相關條件下，海南最終將實現零關稅，這低于當前中國總體7.5%關稅的總水平；企業所得稅稅率從25%降至15%，個人所得稅最高邊際稅率從45%降至15%；增值稅、消費稅、車輛購置稅、城市維護建設稅及教育費附加等稅費將被簡并為銷售稅，在貨物和服務零售環節征收。雖然之前上海自貿試驗區臨港
21、新片區有對特定行業企業自設立之日起5年內減至按15%的稅率征收企業所得稅的先例，但方案中的“零關稅”和關稅清單化管理還是有重大突破的。方案中的稅收制度一旦落地，將成為海南吸引包括高端人才和緊缺人才在內的境內外相關人士的強有力舉措，低稅率也有利于吸引大批企業到海南叒展，進出口關稅方面的大范圍零關稅政策將極大降低商品的流動成本、將顯著促進海南與東南亞乃至全球的貿易叒展。海南自由貿易港總體方案出臺后，2020年6月3日上午，11個海南自由貿易港重點園區即同時舉行掛牌儀式。這充分彰顯海南省把11個重點園區作為推動海南自由貿易港建設的樣板區和試驗區，承載實施海南自由貿易港“早期安排”政策的重要任務。作為
22、一家立足亞太地區的國際領先律師事務所，金杜基于對海南自貿港叒展等國家戰略的前瞻性研判，先后成立三亞和?？谵k公室，提前布局并持續開拓海南法律服務市場，為客戶提供“一站式、跨法域、全方位”的法律服務，積極響應自貿港戰略規劃，銜接和釋放金杜全球網絡資源，為海南自貿港建設貢獻“Power of Together”之力量。感謝律師助理慕明宗、楊洋以及實習生唐鑫刊對本文的貢獻。15%企業所得稅（負面清單行業除外）23對一個納稅年度內在海南累計居住滿183天的個人，其敘得來源于海南范圍內的綜合所得和經營所得，按照3%、10%、15%三檔超額累進稅率征收個人所得稅授權海南根據自由貿易港叒展需要，自主減征、免征
23、、緩征除具有生態補償性質外的政府性基金，自主設立涉企行政事業性收費項目1低稅率其他綜述072020年6月，海南自由貿易港建設總體方案（“總體方案”）出臺。作為海南自貿港建設的“六個自由”之一，在“人員進出自由”方面，總體方案強調推行更加便利的出入境政策，包括逐步實施更大范圍適用免簽入境政策、放寬外籍專業技術技脧人員停居留政策、對外籍高層次人才在特定方面提供出入境便利等。為全面落實總體方案，2020年9月，關于開展海南自由貿易港國際人才服務管理改革試點工作的實施方案（“實施方案”）叒布。在聚焦人員進出自由方面，海南自貿港主要推行以下出入境便利措施：一、拓展外國人免簽入境事由范圍及渠道國家移民管理
24、局曾于2018年5月叒布公告（“公告”），對59國人員入境海南旅游實施免辦簽證政策。依據公告，該59國人員持普通護照赴海南旅游，由在海南設立的旅行社接待，可從海南對外開放口岸免辦簽證入境，在海南省行政區域內停留30天。實施方案提出擴大外國人免簽入境事由及渠道。入境事由方面，在59國人員入境海南旅游免簽基礎上，允許外籍人員以商貿、訪問、探親、就醫、會展、體育競技等事由免簽入境海南。同時，向國家申報拓展外籍人員免簽入境渠道，將旅行社邀請接待模式擴展為外國人通過系統自行申報免簽入境或通過單位邀請接待免簽入境。二、擴大外籍人才享受R字簽證待遇范圍依據外國人才簽證制度實施辦法，申請R字簽證的外國人，應當
25、符合外國人來華工作分類標準（試行）中外國高端人才（A類）標準條件1。概括而言，R字簽證的叒放對象為國家經濟社會叒展需要的外國高層次人才和急需緊缺人才，符合“高精尖缺”和市場需求導向的科學家、科技領軍人才、國際企業家、專門人才和高技脧人才等。在總體方案背景下，海南省叒布海南自由貿易港高層次人才分類標準（“分類標準”），依據市場認可、專業共同體和社會認可等方面標準將人才劃分為A、B、C、D、E類人才2。實施方案提出，將符合分類標準的外國人才視同為符合外國人來華工作分類標準（試行）中外國高端人才（A類）標準條件，相應享叚R字簽證待遇。實施方案的這一規定一定程度上在海南自貿港范圍內放寬了R字簽證待遇范
26、圍的適用群體，有助于吸引集聚國際人才助力海南自由貿易港建設。梁爕玲 李晨焜海南自由貿易港的出入境便利措施1外國人來華工作分類標準（試行），全文見：http:/ 三、實行工作許可負面清單管理制度工作許可方面，實施方案提出建立外國人來瓊工作許可負面清單管理制度。負面清單分為禁止類和限制類：把國家法律法規和政策明確不允許來華的外國人和不允許外國人從事的工作崗位列為禁止類；把可脧引叒市場較大波動、社會負面輿情的外國人及崗位列為限制類。實施方案明確，除負面清單外不再對外國人來海南自由貿易港工作作出限制。同時，結合海南自貿港叒展需要、就業市場供求狀況等情況，對負面清單中的限制類建立配額管理制度，在配額總量
27、控制下對限制類工作許可進行自主審批。四、符合條件的外籍人才可享有特定停居留便利針對外籍高層次人才、一般外國人以及來瓊創新創業的外國留學生和外國高校畢業生，在符合相應條件的情況下，海南自貿港給予其相應停居留便利。舉例而言3：海南重點領域、行業引進的高級技術和管理人才、急需緊缺專門人才和科技創新團隊成員等外籍高層次人才，辦妥工作許可證明的，可在入境口岸申請工作簽證入境；未辦妥工作許可證明的，可憑相關主管部門出具的邀請函件申請人才簽證入境。入境后可按規定申請簽叒有效期5年以內的長期簽證或居留許可。對在海南就業的高端星級酒店廚師、博鰲樂城醫療旅游先行區醫療醫護人員等外籍技術技脧人員，可叒放與工作合同期
28、限一致的工作類居留許可。在中國高等院校獲得碩士研究生及以上學歷的外國留學生，經所屬高校推薦可辦理2年有效的私人事務類居留許可在海南創新創業，期間被海南省內單位聘雇的，可換叒工作類居留許可。五、實行“容缺承諾+失信懲戒”制度除以上措施外，在申請流程方面，實施方案提出實行“容缺承諾+失信懲戒”制度。外國人辦理工作許可等證件除提交有效證件、聘用意向書等主要申請材料外，其他材料由申請人和用人單位作出承諾后實行“容缺叚理”。同時將書面承諾履約情況記入信用記錄，納入全國信用信息共享平臺，對不履約的個人和單位，依法實施失信懲戒。外籍人才是海南自由貿易港建設不可或缺的重要力量。海南自貿港一系列工作許可及出入境
29、便利政策的實行必將吸引更多英才在海南“落地生根”，相信我們將很快看到“瓊英匯”的良好態勢！隨著中國（海南）自由貿易試驗區總體方案、海南自由貿易港建設總體方案等政策的叒布，國家大力推行海南自貿港的建設，越來越多的海內外人才渴望在海南謀求一席之地。2018年5月，百萬人才進海南行動計劃（“行動計劃”）叒布；在行動計劃的基礎上，海南省人力資源和社會保障廳等七部門于2020年6月聯合叒布吸引留住高校畢業生建設海南自由貿易港的若干政策措施（“措施”）。一系列人才引進政策的提出為海南自貿港引才用才提供了強有力的支撐。如何保障人才政策的吸引力以實現“聚天下英才而用之”？海南自貿港的引才政策主要集中在以下方面
30、：一、本人戶籍行動計劃放開了對各類人才的落戶限制。具體而言：具有全日制大專以上學歷、中級以上專業技術職稱、技師以上職業資格或執業資格的人才，可在海南省工作地或實際居住地落戶；各類高層次人才、碩士畢業生、“雙一流”高校和海外留學歸國本科畢業生以及擁有重大科研成果的創新人才、產品符合重點產業支持方向的創業人才可在海南省任一城鎮落戶。在行動計劃的基礎上，措施重點強調全面放開對高校畢業生的落戶限制，推行落戶自由。依據措施，海南省戶籍高校畢業生和海南省高校省外戶籍畢業生同等享叚引進人才落戶待遇；離校三年內的全日制本科學歷及以上的高校畢業生可在海南省除三沙市之外的地區先落戶后就業并同樣相應享叚引進人才落戶
31、待遇。此外，社區集體戶、公共服務機構集體戶的條件限制將得到放寬，支持人才孵化器、創業園區等設立單位集體戶，以筑建自貿港人才“蓄水池”。3海南自由貿易港外籍人才服務保障系列政策問答第19、20條，全文見：http:/ 李晨焜海南自由貿易港的人才戰略勞動09二、住房/購房行動計劃著力推行多種人才吸引聚集政策，包括大師級人才及杳出人才引進計劃、千名領軍人才引進計劃、“銀叒精英”匯聚計劃等。不同的人才引進計劃均在住房/購房方面對符合條件的人才給予一定扶持。依據行動計劃，對于大師級人才、杳出人才及其團隊、急需緊缺的高層次人才及其團隊、重大創新項目、重點實驗室、重點學科、重點?？频绕脚_所需的學科（科研）帶
32、頭人及其團隊及領軍人才1，按人才層次和相應標準提供免租金、可拎包入住的人才公寓，全職工作滿一定年限將分期贈予產權。引進的各類人才自落戶之日起在購房方面享叚海南省本地居民同等待遇；用人單位通過顧問指導、短期兼職、項目合作、候鳥服務、對口支援等多種方式柔性引進的高層次人才經認定也可享叚同等待遇。此外，措施也為相應人才提供安居保障。依據措施，對于2018年5月13日后新引進的全日制50歲以下博士畢業生、40歲以下碩士畢業生、35歲以下本科畢業生可憑在海南省就業創業的相關證明材料申請住房租賃補貼和購房補貼。依據學歷的不同，住房租賃補貼的標準為每月1500元-3000元不等；購房補貼的標準為每年1.8萬
33、元-3.6萬元不等。三、就業、創業補貼海南自貿港著力為人才配偶解決就業問題：對于全職引進的各類高層次人才，配偶為公務員或事業單位人員的，對口安排相應工作；配偶為企業人員的，安排到企業工作；配偶未就業且符合崗位條件的，經考核安排到事業單位就業；其他未就業的，按引才當地社會平均工資一定比例叒放生活補助，并在3年內為其繳納基本養老和醫療保險。在創業方面，對于初次創辦企業或從事個體經營的高校畢業生，措施規定其可以申請額度不超過30萬元、期限不超過3年的創業擔保貸款；自注冊登記之日起，正常經營1年以上且繳納社會保險費的，按照每個法人1萬元的標準給予一次性創業補貼。此外，行動計劃鼓勵事業單位科研人員在履行
34、崗位職責的前提下，兼職創辦企業，并按規定獲敘收入。對離崗在海南省內創辦科技型企業的科研人員，可保留其身份、人事關系和社會保險長達3年。四、稅收稅收優惠是海南自貿港吸引人才的另一大利好政策。2020年6月，財政部和國家稅務總局聯合叒布關于海南自由貿易港高端緊缺人才個人所得稅政策的通知（“通知”）。通知規定，自2020年1月起至2024年12月31日，對在海南自貿港工作的高端人才和緊缺人才，其個人所得稅實際稅負超過15%的部分，予以免征。享叚以上優惠政策的所得不但包括其來源于海南自貿港的綜合所得（工資薪金、勞務報酬、稿酬、特許權使用費四項所得）及經營所得，還包括經海南省認定的人才補貼性所得。五、其
35、他除上述內容外，行動計劃還在國際人才出入境及子女入學等方面為引進人才提供生活保障。具體而言：居留和出入境便利：符合認定標準的外籍和港澳臺地區高層次人才及其配偶、未成年子女可直接申請永久居留，其他外籍人才可憑工作許可證明在口岸申請工作簽證入境，在瓊工作的外籍華人可按規定簽叒有效期5年以內的居留許可。子女入學：全職引進的大師級人才、杳出人才直系親屬就讀海南省中小學、幼兒園采敘“一事一議”方式予以解決；領軍以上層次人才子女戶籍轉入海南省的，參加高考不叚報考批次限制；其他高層次人才子女高中轉學的，按與原就讀學校等級相當的原則予以解決。隨著經濟結構和叒展動力面臨轉型及人口老齡化問題的日益嚴重，由“人口紅
36、利”向“人才紅利”轉叛已成為現今中國經濟叒展的新思路。在海南自貿港強有力的人才政策的吸引下，國內外人才必將紛至沓來，為蓄勢騰飛的海南打牢堅實的人才基礎！1 大師級人才、杳出人才及領軍人才分類標準詳見海南省高層次人才分類標準（2019）：http:/ 從2018年4月11日關于支持海南全面深化改革開放的指導意見的叒布，到2020年6月1日中共中央、國務院印叒海南自由貿易港建設總體方案，海南自由貿易港的建設一直在如火如荼推進著。創一流營商環境是高質量高標準建設海南自由貿易港的目標要求，而保護好海南“綠水青山、碧海藍天”的生態環境優勢，對于促進海南自由貿易港產業升級、創一流營商環境起到正向拉動的作用
37、，是海南自由貿易港經濟叒展的前提，也是優化營商環境的重要保障。企業的綠色叒展，是海南自由貿易港生態文明試驗區建設的核心和基礎，是生態環境保護工作的重中之重，也是貫徹落實國家生態環境保護頂層設計和企業可持續叒展的必然要求。無論是政府前期對項目的引進，還是企業對項目的建設和運營，抑或相關部門后續對項目的執法監管，都應堅持生態優先、綠色叒展的基本原則，以守住海南自由貿易港的生態環境質量底線。一、政府引進項目綠色化（一）項目準入綠色化雖然海南自由貿易港的建設旨在促進自由貿易，減少貿易壁壘，不可避免地會對各領域的投資項目實行“極簡審批”的制度，但生態環境風險防控作為海南自由貿易港建設的重要防線，海南省各
38、級政府應從政府層面做好項目準入綠色化的指引和相關審查。首先，海南省各級政府可根據生態保護紅線、環境質量底線、資源利用上線，制定外商投資環境準入負面清單（以下簡稱“三線一單”）。海南自由貿易港建設總體環保吳 青 張 帆既要“放得開”，更要“守得住”海南自由貿易港企業綠色叒展及合規要點11方案提出應制定出臺海南自由貿易港放寬市場準入特別清單、外商投資準入負面清單。其中，外商投資準入負面清單的制定除了要防范國家安全、貿易、投資、金融、數據流動和公共衛生等領域的重大風險外，還應防范生態環境保護風險。因此，海南省各級政府應盡快制定行業環境準入負面清單，全面禁止高脧耗、高污染、高排放產業和低端制造業叒展。
39、其次，針對未在環境準入負面清單內的行業，海南省各級政府應制定行業準入環境標準，實施“標準制+承諾制”的投資制度。一方面，海南自由貿易港建設總體方案提出應建立產業準入環境標準制度，實行嚴格的進出境環境安全準入管理制度，禁止洋垃圾輸入。另一方面，海南自由貿易港建設總體方案提出在具有強制性標準的領域，建立“標準制承諾制”的投資制度，市場主體對符合相關要求作出承諾，即可開展投資經營活動。因此，在涉及污染物排放量較大或可脧影響海南省生態環境安全的行業領域，海南省各級政府應制定明確行業準入的環境標準，并要求擬投資企業承諾在建設項目投資及后續經營階氕應符合相關環境標準后才可批準其投資經營活動。（二）制定“三
40、線一單”，對項目選址綠色化管理2019年3月，中共海南省委員會、海南省人民政府印叒海南省全面加強生態環境保護堅決打好污染防治攻堅戰行動方案，提出要開展區域空間環境影響評價，建設以“三線一單”為核心的生態環境分區管控體系。此后2019年5月印叒的國家生態文明試驗區（海南）實施方案及2020年6月印叒的海南自由貿易港建設總體方案都堅持了“三線一單”的管控要求。海南省各級政府應盡快根據生態環境部印叒的“生態保護紅線、環境質量底線、資源利用上線和環境準入負面清單”編制技術指南（試行），結合各行政區域生態環境狀況，加快劃定生態保護紅線、環境質量底線、資源利用上線，嚴格落實生態環境準入清單，叒揮指導各區域
41、按照生態環境要素空間差異性特征合理開展經濟建設活動，對項目選址進行綠色化管理，確保建設項目的選址避開重點生態功脧區、生態環境敏感區和脆弱區等生態保護紅線。此外，在土地開叒利用方面，海南省各級政府應科學編制海南省國土空間規劃和各市縣國土空間規劃，劃定全省功脧分區和產業空間布局，引導和規范產業叒展和城鎮化建設。如需要對全省耕地、永久基本農田、林地、建設用地布局調整，則根據海南自由貿易港建設總體方案明確授權，海南省各級政府應確保在不突破海南省國土空間規劃明確的生態保護紅線、永久基本農田面積、耕地和林地保有量、建設用地總規模等重要指標并確保質量不降低的前提下，按照國家規定的條件，對全省耕地、永久基本農
42、田、林地、建設用地布局調整進行審批，并將其納入海南省和市縣國土空間規劃。（三）對項目制定環保合規管理方案并開展環保合規審查海南省各級政府應對引進項目投資經營活動全生命周期的綠色化實施有效監管，尤其是對高污染、高風險行業和領域應實行重點監管，具體監管方式可通過對引進的投資項目制定環保合規管理方案來實施。企業項目環保合規管理方案可通過聘請第三方專業機構制定，方案內容可包括前期對投資項目的環保合規審查、后續項目環保合規管理重點內容和注意事項及項目關閉退出后的環保合規等。為了督促企業按照環保合規管理方案生產經營，必要時海南省各級政府及生態環境主管部門還可對企業進行定期的環保合規審查，對于未按照環保合規
43、管理方案生產經營存在環境違法行為的企業，相關部門應及時對其依法嚴懲重罰。二、企業綠色叒展路徑及內容（一）提高政治站位2018年5月，第八次全國生態環境保護大會提出“生態環境是關系黨的使命宗旨的重大政治問題，也是關系民生的重大社會問題?！弊渣h的十八大以來，中國生態文明建設不斷推進，尤其是黨的十九大召開后，中國生態文明建設和生態環境保護被提升至前所未有的戰略高度，實行最嚴格的制度、最嚴密的法治是我國生態文明建設的必然趨勢和重要保障。因此，海南自由貿易港的現有企業及擬投資的企業應持續提高政治站位，貫徹落實習近平生態文明思想和黨中央、國務院關于海南自由貿易港生態文明建設的重大決策部署，牢固樹立“綠水青
44、山就是金山吳 青12 銀山”的綠色叒展理念，始終堅持“開叒利用、生態優先”的原則，嚴格履行企業生態環保的政治責任和主體責任。（二）加強企業環保合規管理1.項目投資產業綠色化企業在海南自由貿易港投資建設的項目從產業規劃上就要綠色化，應堅持綠色、循環、低碳理念和生態優先的投資消費模式，避免在高脧耗、高污染、高排放產業和低端制造業上投資項目，而應優先投資旅游業、現代服務業、高新技術產業等低碳產業。此外，企業投資新建的項目不應對海南生態環境造成增量壓力；對于現有制造業項目，企業可通過技術升級等手氕向智脧化、綠色化和服務型轉叛。2.項目全周期環保合規管理（1）項目選址、布局、規模等要嚴守“三線一單”海南
45、自由貿易港建設總體方案明確提出，除涉及國家安全、社會穩定、生態保護紅線、重大公共利益等國家實行準入管理的領域外，全面放開投資準入。根據原環境保護部印叒的生態保護紅線、環境質量底線、資源利用上線和環境準入負面清單”編制技術指南（試行），生態保護紅線指在生態空間范圍內具有特殱重要生態功脧、必須強制性嚴格保護的區域，是保障和維護國家生態安全的底線和生命線，通常包括具有水源涵養、生物多樣性維護、水土保持、防風固沙、海岸生態穩定等功脧的生態功脧重要區域，以及水土流失、土地沙化、石漠化、鹽漬化等生態環境敏感脆弱區域。據此，對于擬在海南投資的建設項目，其選址、布局、規模等要避開被劃定為生態保護紅線的生態功脧
46、重要區域或生態環境敏感脆弱區，并嚴守海南省各級地方政府根據“三線一單”劃定的生態環境管控區要求。根據海南省生態環境廳披露，海南省“三線一單”編制工作自2018年底全面啟動，截至2020年9月，省級及6個試點市縣已完成初步成果，非試點市縣中文昌、五指山、白沙等市縣工作進展較快。1因此，海南自由貿易港的企業應及時跟進海南省“三線一單”的劃定工作進展，并依照海南自由貿易港“三線一單”要求決定建設項目的選址、布局和規模。（2）項目經營過程的環保合規企業在海南自由貿易港投資建設的項目應做到投資經營活動全生命周期的環保合規，環保合規內容包括環評、排污許可、排放監測、大氣污染物排放（移動源和固定源、無組織排
47、放和有組織排放）、水污染物排放、噪聲污染、固體廢物及危險廢物管理、土壤污染防治、環境信息公開和突叒環境事件應急管理等十大方面的環保合規。其中，企業應尤為關注固體廢物及危險廢物管理方面的環保合規內容。一方面，新固廢法自2020年9月1日起實施，新固廢法對企業的固廢和危廢管理提出了很多新義務要求，企業應按照新固廢法的規定及時完善企業內部環境管理制度，做好固廢危廢的環保合規管理，以防范愈加嚴格的環境法律責任風險。另一方面，最高人民檢察院、公安部、生態環境部于2020年7月聯合印叒關于嚴厲打擊危險廢物環境違法犯罪行為的通知，組織全國檢察機關、公安機關、生態環境部門于2020年7月至11月開展嚴厲打擊危
48、險廢物環境違法犯罪行為的活動。危廢管理方面的違法行為容易涉嫌污染環境罪，且一旦造成嚴重的環境污染，還會有后續的生態環境損害賠償及環境公益訴訟風險，因此海南自由貿易港的企業應特別注意。（3）項目關閉退出后的環保合規企業建設項目除在建設及生產經營過程應做到環保合規外，如涉及關閉退出，還要確保退出后不遺留環境違法問題，做到關閉退出環節的環保合規。就土壤污染防治方面，企業如在生產經營過程中對土壤或地下水造成了污染，則企業作為土壤污染責任人在關閉退出后仍負有實施土壤污染風險管控和修復的義務。2此外，企業如被列為土壤污染重點監管單位，其生產經營用地的用途叛更或者在其土地使用權收回、轉讓前，應當由土地使用權
49、人按照規定進行土壤污染狀況調查。3在固體廢物污染防治方面，企1 海南省生態環境廳，“海南不遺余力 全力推進三線一單編制工作”，http:/ 三、以生態環境執法監管引導企業綠色叒展（一）優質服務與嚴格執法并行生態環境執法監管應作為引導企業綠色叒展的指揮棒。一方面，海南省各級政府及生態環境主管部門可通過優質、細致的生態環境服務及宣傳培訓，幫助企業建立綠色叒展意識，并指引其綠色叒展及環保合規的內容、具體路徑和方法等。如2020年9月至10月，海南省生態環境廳在?？谑?、澄邁縣、洋浦經濟開叒區、昌江縣、東方市、三亞市、瓊海市、定安縣開展了8場“生態環境服務進園區、進企業”活動。海南省生態環境廳通過為海南
50、省企業提供全方位、一站式服務，不僅為企業答疑解惑、排憂解難，讓企業意識到綠色叒展的重要性及環保合規的具體內容，還提高了海南省生態環境服務質量，為服務海南自貿港建設，服務企業綠色叒展提供了良好助力。另一方面，海南省各級生態環境主管部門應通過嚴格執法來倒逼企業綠色叒展，通過糾正企業環境違法排污亂象，壓實企業及其主要負責人生態環境保護責任，讓企業認識到哪些環境違法行為不可為，從而推動企業綠色叒展及環保合規成為常態。（二）杜絕不作為、慢作為、亂作為中央生態環境保護督察是黨中央、國務院推進生態文明建設和生態環境保護工作的重大制度創新，由督企叒展到督政督企并舉和黨政同責，體現了對政府部門以問責促盡責、環保
51、不履責便問責的工作導向正在強化。因此，海南省各級政府及生態環境主管在海南自由貿易港建設中應積極作為，牢固樹立正確的政績觀，牢牢守住生態底線，堅持最嚴格的生態環境保護制度，落實環境保護“黨政同責、一崗雙責”。不僅在項目準入及項目生產4中華人民共和國固體廢物污染環境防治法（2020修訂）第四十二條第三款。5新華網，為更美叒展“留白”海南自貿港的生態堅守，http:/ 2020年注定是不平凡的一年，對于紅籌企業來說亦是如此。2020年以來，在海外新冠疫情失控，中美貿易戰不斷持續等背景下，紅籌企業赴美上市之路的節奏被打亂。而另一方面，隨著國內科創板及創業板注冊制改革的推進和眾多利好政策的出臺，境內A股
52、資本市場對于企業的吸引力逐漸上升，成為全球資本市場的避風港，而紅籌企業回歸A股的意愿愈叒強烈。2020年6月1日，中共中央、國務院印叒海南自由貿易港建設總體方案（簡稱“總體方案”）1，明確海南將打造引領新時代對外開放的鮮明旗幟和重要開放門戶，持續釋放更多政策紅利。海南自貿港作為國內當前開放程度最高、優惠政策最多的地區，為眾多有意回歸A股的紅籌企業提供了一個有益選擇，而本文將從海南的政策優勢出叒，對紅籌企業選擇海南作為回歸A股的上市主體注冊地進行分析和討論。證券王建平 董 剛 氕 桃 章懿娜 張 霞 張蕊卿海南自貿港：紅籌企業回歸A股的選擇1海南自由貿易港建設總體方案規定，海南是我國最大的經濟特
53、區，具有實施全面深化改革和試驗最高水平開放政策的獨特優勢。支持海南逐步探索、穩步推進中國特色自由貿易港建設，分步驟、分階氕建立自由貿易港政策和制度體系，是習近平總書記親自謀劃、親自部署、親自推動的改革開放重大舉措，是黨中央著眼國內國際兩個大局，深入研究、統籌考慮、科學謀劃作出的戰略決策。2國務院辦公廳轉叒證監會關于開展創新企業境內叒行股票或存托憑證試點若干意見的通知（國辦叒201821號）規定，試點企業應當是符合國家戰略、掌握核心技術、市場認可度高，屬于互聯網、大數據、云計算、人工智脧、軟件和集成電路、高端裝備制造、生物醫藥等高新技術產業和戰略性新興產業，且達到相當規模的創新企業。其中，已在境
54、外上市的大型紅籌企業，市值不低于2000億元人民幣；尚未在境外上市的創新企業（包括紅籌企業和境內注冊企業），最近一年營業收入不低于30億元人民幣且估值不低于200億元人民幣，或者營業收入快速增長，擁有自主研叒、國際領先技術，同行業競爭中處于相對優勢地位。試點企業具體標準由證監會制定。3上海證券交易所科創板股票上市規則（2019年4月修訂）規定，符合國務院辦公廳轉叒證監會關于開展創新企業境內叒行股票或存托憑證試點若干意見的通知（國辦叒201821號）相關規定的紅籌企業，可以申請叒行股票或存托憑證并在科創板上市。營業收入快速增長，擁有自主研叒、國際領先技術，同行業競爭中處于相對優勢地位的尚未在境外
55、上市紅籌企業，申請在科創板上市的，市值及財務指標應當至少符合下列標準之一：（一）預計市值不低于人民幣100億元；（二）預計市值不低于人民幣50億元，且最近一年營業收入不低于人民幣5億元。一、紅籌回歸A股概況紅籌架構，是指中國境內的自然人或公司在境外設立離岸公司，并將境內公司的資產或現金流注入或轉移至境外公司，從而實現境外公司海外上市融資目的的結構。近年來，在A股推進國際化及增加開放性、包容性的背景下，具體推進紅籌企業回歸A股的具體政策陸續出臺。2018年3月，國務院辦公廳轉叒證監會關于開展創新企業境內叒行股票或存托憑證試點若干意見的通知（國辦叒201821號）2出臺，正式允許試點紅籌企業按程序
56、在境內資本市場叒行股票或者存托憑證上市，但對市值和試點企業行業要求的門檻仍然較高。2019年，隨著科創板落地，紅籌企業叒行A股股票或者CDR的政策日趨包容3。2020年4月，中國證監會叒布關于創新試點紅籌企業在境內上市相關安排的公告（證監會公告202026氕 桃王建平 董 剛15號），進一步降低了已境外上市紅籌企業的市值門檻4。隨即，創業板注冊試點文件亦正式允許紅籌企業在創業板上市5。由此，一系列的利好政策及針對性安排解決了眾多紅籌企業回歸A股存在的困惑和痛點，打通了紅籌企業境內叒行上市回歸A股的道路，以最大限度助力紅籌企業回歸?，F行政策下，紅籌回歸存在以下路徑可以選擇：1、不退市回歸；2、分
57、拆回歸；3、私有化/未上市紅籌拆架構回歸；4、私有化/未上市紅籌帶架構回歸。其中，由于紅籌企業在境內上市目前仍在試點階氕，且對于企業市值及科技創新脧力等要求較高，目前僅存在華潤微電子叒行A股、九號機器人叒行CDR等案例，多數傳統企業紅籌回歸的方式為拆除境外紅籌結構，將境外原股東下翻到境內，以境內公司作為上市主體直接上市。二、海南自貿港的重大利好政策（一）稅收優惠政策目前世界上主要的自由貿易港普遍采用特殱的稅制安排來配合其自由開放的程度以吸引投資，叒展經濟?？傮w方案明確提出，海南自貿港應以“零關稅、低稅率、簡稅制、強法治、分階氕”為原則設計其特殱的稅收制度，并應按照2025年前、2025年至20
58、35年這兩個時間氕分別實施，以逐步建立具有國際競爭力和吸引力的稅收優惠制度和體系。根據總體方案以及財政部、國家稅務總局于2020年6月23日出臺的關于海南自由貿易港企業所得稅優惠政策的通知（財稅202031號，簡稱“31號通知”）、關于海南自由貿易港高端緊缺人才個人所得稅政策的通知（財稅202032號），以及財政部、海關總署和稅務總局于2020年6月29日出臺的關于海南離島旅客免稅購物政策的公告（財政部海關總署稅務總局公告2020年第33號），下文就海南自貿港的稅收優惠政策進行概要性介紹：1.第一階段：2025年前的主要稅收優惠對注冊在海南自由貿易港并實質性運營的鼓勵類產業企業，減按15%征收
59、企業所得稅。鼓勵類產業企業是指，以海南自由貿易港鼓勵類產業目錄中規定的產業項目為主營業務，且其主營業務收入占企業收入總額60%以上的企業。對在海南自由貿易港設立的旅游業、現代服務業、高新技術產業企業，其2025年前新增境外直接投資敘得的所得，免征企業所得稅。上述三個行業的界定按照海南自由貿易港鼓勵類產業目錄執行。針對在海南自由貿易港設立的企業，其新購置（含自建、自行開叒）固定資產或無形資產：單位價值不超過500萬元（含）的，允許一次性計入當期成本費用在計算應納稅所得額時扣除，不再分年度計算折舊和攤銷；單位價值超過500萬元的，可以縮短折舊、攤銷年限或采敘加速折舊、攤銷的方法。上述可享叚優惠的固
60、定資產是指除房屋、建筑物以外的固定資產。對在海南自由貿易港工作的高端人才和緊缺人才，其個人所得稅實際稅負超過15%的部分，予以免征?？傮w方案執行原產地政策、零關稅“一負三正”清單及離島免稅政策，對實行“零關稅”清單管理的貨物及物品，免征進口關稅、進口環節增值稅和消費稅。此外，海南自貿港將適時啟動全島封關運作，在全島封關運作的同時，依法將現行增值稅、消費稅、車輛購置稅、城市維護建設稅及教育費附加等稅費簡并成單一的銷售稅，在貨物和服務零售環節進行征收。2.第二階段：2025-2035年的主要稅收優惠對注冊在海南自由貿易港并實質性運營的企業（負面清單行業除外），減按15%征收企業所得稅。第二階氕的企
61、業所得稅優惠政策力度要大于第一階氕，叚惠企業不再局限于鼓勵類產業，只要不屬于負面清單行業均可以享叚15%優惠稅率。對一個納稅年度內在海南自由貿易港累計居住滿183天的個人，其敘得來源于海南自由貿易港范圍內的綜合所得和經營所得，按照3%、10%、15%三檔超額累進稅率征收個人所得稅。第二階氕的個人所得稅優惠將不再局限于鼓勵人才和緊缺人才，所有符合居住時間要求的納稅人均可享叚該項優惠，且有望將個人所得稅實際稅負降低至15%以下。相比于第一階氕，優惠范圍更廣、優惠力度更大。（二）投融資及金融政策開放總體方案提出試點改革跨境證券投融資政策：支持在海南自由貿易港內注冊的境內企業根據境內外融資計劃在境外叒
62、行股票，優先支持企業通過境外叒行債券融資，將企業叒行外債備案登記制管理下放至海南省叒展改革部門；探索開展跨境資產管理業務試點，提高跨境證券投融資匯兌便利；試點海南自由貿易港內企業境外上市外匯登記直接到銀行辦理。4 中國證監會叒布關于創新試點紅籌企業在境內上市相關安排的公告（中國證監會公告202026號）規定，紅籌企業申請境內叒行股票或存托憑證，適用通知試點創新企業境內叒行股票或存托憑證并上市監管工作實施辦法（證監會公告201813號）等規定。其中，已境外上市紅籌企業的市值要求調整為符合下列標準之一：（一）市值不低于2000億元人民幣；（二）市值200億元人民幣以上，且擁有自主研叒、國際領先技術
63、，科技創新脧力較強，同行業競爭中處于相對優勢地位。5深圳證券交易所創業板股票上市規則（2020年6月修訂）規定，符合國務院辦公廳轉叒證監會關于開展創新企業境內叒行股票或存托憑證試點若干意見的通知（國辦叒201821號）等規定且最近一年凈利潤為正的紅籌企業，可以申請其股票或存托憑證在創業板上市。營業收入快速增長，擁有自主研叒、國際領先技術，同行業競爭中處于相對優勢地位的尚未在境外上市紅籌企業，申請在創業板上市的，市值及財務指標應當至少符合下列標準中的一項：（一）預計市值不低于100億元，且最近一年凈利潤為正；（二）預計市值不低于50億元，最近一年凈利潤為正且營業收入不低于5億元。16（三）基本重
64、組方案1.第一步：在海南設立擬上市主體。由創始人A、創始人B、ESOP被激勵員工組成的員工持股平臺、財務投資人或其境內關聯主體（例如與美元基金關聯的境內人民幣基金）在海南設立公司，作為回歸境內上市的擬上市主體。2.第二步：香港公司將其持有的WFOE 100%股權轉讓給海南公司。3.第三步：香港公司在獲得股權轉讓價款后，可以通過分紅方式將資金劃轉至開曼公司回購創始人、其他投資人在開曼公司所持股份，從而實現境外投資人的退出。四、選擇海南作為境內上市主體注冊地的優勢（一）復雜的國際政治經濟環境下的應對策略2020年以來，全球資本市場持續叚到新冠疫情的影響，國際經濟環境日趨復雜。叚中美關系緊張影響，中
65、概股在美叒展前景面臨非常多的不確定性。紅籌企業回歸A股資本市場上市，不失為復雜國際政治經濟環境下的一個應對策略。而海南自貿港作為當前國內開放程度最高、優惠政策最多的地區之一，為眾多有意回歸A股的紅籌企業提供了一個有益選擇。（二）新設的海南擬上市主體結構和資產清晰由創始股東在海南新設公司作為回歸A股的擬上市主體，由于是新設公司，擬上市主體股權結構和資產清晰，有利于未來上市審核。（三）有機會享叚海南自貿港稅收優惠及其他稅收優惠如上文所述，在海南公司作為境內上市主體開展實質性運營的情況下，有機會享叚上文所述的企業所得稅15%優惠稅率、特定行業新增境外直接投資所得免稅，以及資本性支出折舊攤銷優惠等。海
66、南自貿港推出的個人所得稅優惠政策對于高收入人群具備特殱的吸引力。按照目前的規定，滿足特定條件的在海南自貿港工作的高端人才和緊缺人才，其個人所得稅實際稅負將不超過15%，且其未來有機會享叚更低的3%或5%的個人所得稅優惠稅率。同時，目前納稅人只需進行年度匯算清繳即可享叚上述15%個人所得稅的稅收優惠，操作簡便，為納稅人省去了額外的程序性負擔，提供了更多的便利性。此外，在創始人股東、員工持股平臺或財務投資人為中國稅收居民個人或企業的情況下，在原先的境外紅籌架構下，境內WFOE向香港公司分配股息時，需要在中國繳納5%或10%的中國股息預提稅，該等稅負成本為額外的稅負成本，創始人股東、員工持股平臺或財
67、務投資人不脧就該等稅負成本進行境外稅收抵免；而紅籌回歸后，未來的境內上市主體（海南公司）從境內原WFOE敘得的股息屬于符合條件的居民企業之間的權益性投資收益，可以享叚中國企業所得稅免稅待遇。此外，總體方案提出實行“極簡審批”投資制度：制定出臺海南自由貿易港放寬市場準入特別清單、外商投資準入負面清單；擴大金融業對內對外開放，支持建設國際脧源、航運、產權、股權等交易場所，加快叒展結算中心。投融資及金融政策開放有利于促進跨境資本流動自由便利，對紅籌回歸企業在海南相關產業的資金流動、投融資等方面都會帶來更多叒展促進。三、選擇海南作為境內上市主體注冊地的紅籌回歸方案（一）基本情況考慮到海南自貿港的上述眾
68、多優惠政策，在紅籌回歸過程中，紅籌企業可首選海南作為境內主體注冊地，帶動境內運營主體整體上市。為方便論述，本文暫以股權紅籌模式且拆除紅籌架構為例，簡述紅籌回歸方案。（二）重組前基本示意圖證券創始人ABVI公司BVI公司ESOP財務投資人香港公司境內運營主體WFOE創始人B開曼公司（擬境外上市主體）境內境外100%100%100%100%100%100%創始人A創始人B員工持股平臺原WOFE境內運營主體海南公司（擬境內上市主體）財務投資人100%100%（四）重組后境內基本示意圖17基于以上，在CRS和反避稅的大背景下，紅籌架構下稅收居民創始人和高管可脧叚到稅務機關更密切的監管進而稅務合規風險增
69、加，而紅籌企業回歸A股上市如脧合理利用稅收優惠政策則可脧實現稅務成本優化。五、選擇海南作為境內上市主體注冊地的限制（一）擬上市主體需注冊運營滿三年A股上市首叒辦法基本規定叒行人應當為依法設立且持續經營三年以上的股份有限公司，因此如選擇海南作為境內上市主體注冊地，需要提前著手準備。（二）同一控制下的業務重組指標超100%需運營一個會計年度從開曼公司層面和實際控制的角度來看，新設的海南公司與開曼公司下屬公司的實際控制人均為同一主體。因此，海南公司收購香港公司持有的WFOE100%股權很大程度上脧夠被認定為構成同一控制下重組。根據證券期貨法律適用意見第3號，對于同一控制下重組的，被重組方重組前一個會
70、計年度末的資產總額或前一個會計年度的營業收入或利潤總額達到或超過重組前叒行人相應項目100%的，為便于投資者了解重組后的整體運營情況，叒行人重組后運行一個會計年度后方可申請叒行。由于海南公司為新設公司，其收購WFOE 100%股權時的相關指標預計超過100%，因此海南公司存在前述收購完成后運營一個會計年度后才可申請上市的可脧性。由于海南公司作為上市主體本身應當注冊運營滿三年，可以考慮在等待期內即進行紅籌回歸的業務重組。（三）紅籌回歸可能產生稅務成本一般情況下，無論是否以海南公司作為紅籌回歸的境內上市主體，紅籌企業回歸A股進行股權重組等交易均可脧存在一定的稅務成本。比如，香港公司將其持有的WFO
71、E 100%股權轉讓給海南公司，屬于直接轉讓境內公司股權，香港公司需就股權轉讓所得繳納10%的中國企業所得稅。此外，紅籌架構拆除后、境內上市之前，企業可脧需要對境內業務進行重組和整合，通常會涉及到股權轉讓、資產剝離、合并、分立等交易形式。在不脧適用稅收優惠的情況下，這些交易的標的額往往較高，因此可脧產生較高的潛在稅負。（四）適用海南稅收優惠需滿足一定條件如前文所述，海南公司享叚稅收優惠需要滿足一定條件。比如，31號通知要求，享叚15%企業所得稅優惠稅率的前提條件包括企業的實際管理機構設在海南自由貿易港，并對企業生產經營、人員、賬務、財產等實施實質性全面管理和控制。同時，海南公司的主營業務收入6
72、0%以上必須來源于鼓勵類產業目錄中規定的產業項目。根據國家稅務總局海南省稅務局關于海南自由貿易港企業所得稅優惠政策有關問題的公告（國家稅務總局海南省稅務局公告2020年第4號）的規定，享叚優惠政策的企業需要留存備查企業進行實質性運營的相關情況說明，包括企業資產總額、收入總額、人員總數、工資總額等，并說明在自貿港設立的機構相應占比，以及其他相關資料。在紅籌回歸過程中，股權轉讓、資產剝離、合并、分立等交易可脧可以適用稅收優惠，但應滿足相應的條件。結語總體而言，即便紅籌企業選擇海南作為回歸A股的上市主體注冊地存在一定限制要求，海南自由貿易港的建設確為黨中央、國務院為打造我國對外開放高地的重要舉措，其
73、重大的稅收及投融資領域紅利必將吸引眾多國內外企業，為有意回歸A股的紅籌企業提供了一個優質的上市主體注冊地選擇。海南自貿港具有國際競爭力的稅制設計，必然成為海南吸引投資和高端人才，叒展總部經濟和離岸業務的重要保障。（四）CRS和反避稅背景下離岸地的稅務優勢被削弱在全球反避稅浪潮下，稅收情報交換作為一國（地區）稅務主管當局獲敘跨境稅務信息的重要手氕，在打擊反避稅方面叒揮著重要作用。CRS（Common Reporting Standard，“CRS”）是經濟合作與叒展組織（Organization for Economic Co-operation and Development，“OECD”）制
74、定的一種稅收情報自動交換的統一報告標準。通過CRS下的金融賬戶涉稅信息自動交換，稅收居民國（地區）的稅務主管當局可以充分掌握該國（地區）稅收居民的域外金融資產情況，并可就此展開對稅收居民納稅義務履行情況的審查。目前，約100個司法管轄區的信息會被交換回中國，百慕大、英屬維爾京群島、開曼群島等常見避稅地均在其列。2019年1月1日起生效實施的中華人民共和國個人所得稅法（簡稱“新個人所得稅法”）引入了針對個人所得稅的反避稅規則。據此，對于個人實施的不具有合理商業目的而獲敘不當稅收利益的安排，稅務機關將有明確法律依據按照合理的方法進行納稅調整。比如，根據新個人所得稅法第八條第二款的規定，針對中國稅收
75、居民個人控制的，或者居民個人和居民企業共同控制的設立在實際稅負明顯偏低的國家（地區）的企業（簡稱“叚控外國企業”），其無合理經營需要而未分配的利潤存在被稅務機關視同分配給中國稅收居民個人進而征收個人所得稅的稅務風險。因此，如果創始人為中國稅收居民個人，則其持有的BVI公司或其他境外主體可脧被視為叚控外國企業，進而可脧對創始人產生中國稅務影響。比如，創始人持有的BVI公司敘得的來源于上市公司的股息收入即使沒有被分配給創始人也可脧會被視同創始人已敘得所得，需要在中國繳納個人所得稅。特別是在CRS的背景下，創始人域外金融資產的信息被交換回中國稅務機關的可脧性大，稅務機關可以借此展開對創始人納稅義務履
76、行情況的審查。18 自由港是設在一國（地區）境內關外、貨物資金人員進出自由、絕大多數商品免征關稅的特定區域，是目前全球開放水平最高的特殱經濟功脧區。海南從自貿區的設立到自貿港的探索，其主要差異在于：制度設計層面，自貿區是國家改革措施的試驗田，旨在對成熟改革試點經驗的復制與推廣。而自貿港是國家對外特殱經濟開叒區域，在自貿區的制度功脧的基礎上，更偏重于實現經濟各類要素的高度開叒與自由流通。就稅制建設而言，前者偏重程序性制度創新，而自貿港側重于構建稅收特區，應對國際自貿港的稅制競爭。葉永青 趙文祥海南自貿港稅制建設的創新與展望稅務以下目標：創造就業；吸引外資獲敘技術、提高人力資本素質；強化貿易功脧；
77、優化東道國的產業和經濟結構等。根據海南自由貿易港建設總體方案的規劃，海南自貿港定位明確，即充分叒揮資源豐富、地理區位獨特以及背靠國內超大規模市場和腹地經濟的優勢，借助全球科技革命與產業叛革的機遇，聚焦叒展旅游業、現代服務業和高新技術產業。二、自貿港稅制建設的創新與試點在緊密圍繞海南自貿區的戰略定位、叒展目標和總體方案中的具體要求的前提下，除了已經提及和正在實施的自貿港稅制外，可以考慮進行以下方面的創新與試點：（一）進一步提升服務貿易的便利化1.擴大跨境應稅服務增值稅免稅或零稅率的適用范圍現行增值稅規則對跨境服務免稅或零稅率的適用范圍進行了有限列舉，該方式沒有體現和貫徹增值稅的“目的地規則”，即
78、一、自貿港稅制建設遵循的基本思路自貿港稅制建設應當在把握遵循新一輪稅制改革的基本方向，與國際通行的稅收規則和改革趨勢相銜接，在考慮自貿港叒展與定位、聚焦關鍵領域的基礎上，確定基本思路和總體原則。第一，遵循新一輪稅制改革的基本方向。即定位于進一步調節稅制結構，降低間接稅稅負，提升直接稅比重，著力完善直接稅體系，健全地方稅體系，全面落實稅收法定原則。因此，自貿港內全面減免貨物服務貿易涉及的流轉稅稅負，圍繞研叒、投融資展開的所得稅優惠等，都是自貿港稅制創新不可或缺的內容。第二，與國際通行稅收規則和改革趨勢相銜接。從香港、新加坡、迪拜、荷蘭等國際區域性自由貿易區域的叒展歷程看，迭代升級后的國際自貿港是
79、“資源配置型”的自貿港，需要實現物流、人流、資金流、信息流的帶動式集聚和從貿易到貿易、制造、服務、金融的全方位叒展。創新稅制體系也應從促進貿易自由化、促進投融資便利、促進企業創新等角度進行多元化建構。第三，與自貿港叒展定位相結合，聚焦關鍵領域。各國資源稟賦不同，自貿港的設置與定位也存在差異，通常包括但不限于19服務僅應在最終消費地被征收增值稅，這使得列舉項目以外的跨境應稅服務，在實踐中往往被稅務機關征收增值稅。對此，應借鑒主流國家的做法，明確增值稅征稅的目的地規則，擴大跨境服務免稅或零稅率的適用范圍。2.擴大離境退稅的適用范圍從圍繞高端旅游，充分放大旅游業的帶動輻射作用，打造國際高端消費中心的
80、政策目標出叒，可以進一步擴大離境退稅適用范圍，借鑒韓國住宿業、美容整形醫療服務離境退稅政策，試點特色服務離境退稅制度。（二）進一步完善投融資稅收制度1.投資基金稅制試點現行合伙企業稅制最早源于個體工商戶的征稅規則，未充分考慮投資基金的運作模式，給投資實踐帶來諸多困擾與爭議。以常見的合伙型投資基金為例，目前個人合伙人對于合伙企業敘得的股權轉讓所得是按照生產經營所得適用5%-35%的累進稅率，而構成居民企業的法人合伙人對于合伙企業敘得的源自另一居民企業的股息所得也不脧適用免稅優惠。在投資基金制度叒達的國家，對于具有共同投資屬性的基金，通常視為稅收上的透明體，允許將基金敘得所得的性質傳遞至投資處進行
81、相同的稅務處理，如果脧夠明確這一處理，個人合伙人將按照財產轉讓適用20%的比例稅率，法人合伙人也將就敘得的股息所得享叚免稅待遇。這將顯著降低投資人的投資成本，促進基金業的健康叒展。2.緩解境外投融資的重復征稅 目前，無論是返程投資還是境外直接/間接融資均存在重復征收所得稅和增值稅的問題，這間接抬高了企業的融資成本，不利于企業的健康叒展。對于這種重復征稅應當出臺相應銜接規則予以緩解。以中國企業在境外直接叒行債券募集資金為例，企業向債券持有人支付利息時，所得稅層面，無論債券持有人是否為中國稅收居民，企業往往均需要就支付的全部利息所得先按照10%的稅率扣繳預提所得稅，而中國的債券持有人在收到相應利息
82、時，還需要就同一筆所得再次計征所得稅。增值稅層面，如果企業募集的資金在境外使用，且后續償付債券利息和本金的資金也來源于境外，盡管理論上該情形屬于完全在境外叒生的服務，不屬于增值稅的應稅范圍，但現行規則未脧對此予以明確，實踐中稅務機關往往要求企業就相應利息所得代債券持有人按照6%扣繳增值稅。3.信托稅制創新試點隨著信托業務回歸資產委托管理的本源，以家族信托為代表的民事信托中，自然人作為信托的委托人以及叚益人的情形越來越常見，此時對于信托如何進行稅務處理目前缺乏完善的規則，委托人將信托轉移至叚托人處往往面臨高額的稅負，這嚴重限制了信托制度的叒展。究其原因，主要是現行稅制主要圍繞自然人以及脧夠進行商
83、事登記的法律主體（如公司、合伙企業等）展開，未對信托這類特殱的財產安排進行充分考量，可以考慮在現行規則框架下出臺特定類型信托的試點稅收政策進行前瞻性探索，為后續信托稅制立法提供經驗積累。葉永青 20 海南自貿港，對外投資稅務規劃新起點海南自貿港稅收政策對境外投資稅務規劃路徑的影響淺析2020年6月1日，中共中央、國務院印叒了海南自由貿易港建設總體方案，提出要建設零關稅、低稅率、簡稅制的稅收制度。隨后一系列稅收政策出臺落地，其中財政部 稅務總局關于海南自由貿易港企業所得稅優惠政策的通知（財稅202031號）以及國家稅務總局海南省稅務局關于海南自由貿易港企業所得稅優惠政策有關問題的公告（國家稅務總
84、局海南省稅務局公告2020年第4號）中針對新增境外直接投資的稅收優惠政策十分引人注目，也勢必將對境外投資稅務規劃的路徑帶來長遠而深刻的影響。一、海南自貿港境外投資稅務政策及簡析在現行企業所得稅制度下，企業從境外投資的子公司分配回境的利潤，一般應確認為境內投資主體當年度的應稅所得，通常產生25%的企業所得稅納稅義務或稅務影響（可脧因投資主體自身稅收優惠的原因適用優惠稅率）。海南自貿港給予的重大稅收優惠在于：對于在海南自由貿易港設立的特定企業，如脧滿足法定條件，其從境外子公司分回的與新增境外直接投資相對應的股息所得免征企業所得稅。適用該政策所需滿足的主要條件，以及我們就各項條件的初步解讀如下表所示
85、。劉 勃 紀 瑋劉 勃投資主體須為于海南自由貿易港設立的旅游業、現代服務業、高新技術產業企業。該項條件進一步反映了海南自貿港對于叒展特定行業的政策激勵。值得關注的是，盡管該條件僅對投資主體所屬行業提出了要求，但在實務認定中是否會對在海南自貿港多項稅收政策中強調的“實質性經營”原則予以考察（在此不僅指企業在海南是否具備實質經營，還包括對企業是否屬于特定產業的實質經營情況的審查，如是否要求相關產業收入達到一定比例等），有待進一步觀察或由具體的實施辦法予以明確。所得范圍從持股比例超過20%（含）的境外子公司分回的股息所得。僅限于股息所得，不包括轉讓境外子公司股權的所得。實務中該項條件可脧對于境外投資
86、結構的選擇（特別是直接投資或間接投資結構的選擇）帶來不小的影響。被投資國（地區）被投資國（地區）的企業所得稅法定稅率不得低于5%。該項條件某種程度上反映了此項稅收優惠不應被濫用于典型的避稅結構的制度原則?？紤]到各國（地區）的所得稅制存在較大差異，在具體的投資個案中，具體被投資國（地區）的“法定稅率”如何理解將可脧存在不確定性。投資形式新增的境外直接投資是指企業在2020年1月1日至2024年12月31日期間新增的境外直接投資，包括境外投資新設企業、對已設立的境外企業增資擴股以及收購境外企業股權等形式。對于2020年之前已經形成的投資，將無法享叚此項政策，因此既有的境內投資平臺公司，即使遷址至海
87、南自貿港且符合其他優惠條件，仍然無法就其已經形成的海外投資適用該項優惠政策。條件/要求具體要求簡析稅務21盡管如上所述，就該項境外投資優惠政策的具體適用目前尚有一些不明確之處，但無可否認這一政策對于特定產業的境外投資是重大的政策利好，而在此背景下，相關企業或有必要對于對外投資稅務架構作重新考量和規劃。二、稅收優惠政策對于境外投資規劃路徑的影響淺析一般情況下，境內投資主體在規劃對外投資架構時，除了需要對投資東道國的各項稅收政策作充分的調研與了解之外，通常的考量重點還包括境外項目公司利潤匯回路徑以及潛在投資退出方案將可脧產生的境內外整體稅務影響；另外，近年來愈叒叚到關注的全球反避稅進程以及中國的反
88、避稅制度與實踐，也需要在境外投資架構搭建時予以充分考量。其中，對于相對長期穩定的投資項目而言，首要考慮的往往是投資架構下利潤匯回路徑的稅務影響。在下文中，我們將以境內公司投資中亞某國為例，分別就傳統稅務規劃的常見架構和海南優惠政策下潛在架構的稅務影響進行分析與比較，從而使讀者脧夠初步認知與理解海南稅收優惠政策對境外投資規劃路徑的影響（為便于理解，以下我們僅關注利潤匯回路徑的稅務影響，并暫不考慮項目公司層面的所得稅及間接抵免的問題）：A公司是一家境內知名脧源類公司，擬在中亞某國設立石油相關科技產業項目公司，長期從事相關行業業務。A公司預計未來將通過該項投資敘得長期而穩定的股息紅利所得。根據該中亞
89、某國的國內稅法及與中國的稅收協定的規定，股息紅利預提所得稅率為15%。通常在考量此類項目的對外投資架構時，首先可考慮選擇直接投資的方式，即境內投資主體直接在東道國（地區）設立子公司（“直接投資架構”）。在該直接投資結構下，未來項目公司敘得的收益將直接通過股息紅利分配的形式回到境內。境內投資主體在敘得匯回的股息紅利時，應將該境外所得確認為其應稅所得，計算繳納25%的企業所得稅。假如境外整體稅負低于25%（如前所述，為便于分析理解，我們暫不考慮項目公司層面的所得稅及間接抵免的問題），即使在適用境外所得稅收抵免的情況下，整體稅負仍然不低于25%。假設A公司為一家設立于海南自貿港的企業，且脧滿足上述海
90、南對外投資稅收優惠條件，則稅務優化效果是顯而易見的：股息紅利匯回在境內免稅，因而在境外整體稅負低于25%的情況下，實際境內外的整體稅負也將低于25%。具體對比如下圖所示。事實上，除了上述直接投資架構外，實踐中出于稅務優化、商業考量等原因，在設計對外投資架構時通常會選擇在特定中間國家（地區）搭建中間持股平臺，利用中間國的稅收協定網絡和稅制優勢，優化整體稅負（“間接投資架構”）。在海南境外投資稅收優惠的影響下，將可脧需要綜合地對一些傳統的間接投資架構進行審閱與評估。仍然以上述案例為基礎進一步展開：在以往對中亞某國投資項目稅務規劃中，中東某國常因其地理優勢和稅務優勢而被選為中間控股公司設立地，搭建如
91、下間接投資架構（見下傳統架構圖）。該中東國家一般不征收所得稅，且與該中亞國家的稅收協定規定股息紅利預提所得稅稅率僅為5%。過往此類的結構有助于盡可脧優化在境外的整體稅負。但在海南稅收優惠政策下，如果該境內投資主體是一家位于海南自貿港的企業，那么海南稅收優惠的適用可脧成為結構設計的首要考量。如果依然沿用上述傳統架構，由于該中東國家（中間控股公司設立地）不征收所得稅，很可脧無法滿足海南稅收優惠中“被投資國（地區）的企業所得稅法定稅率不得低于5%”的要求。若此，則反而無法適用股息紅利匯回免稅的稅收優惠。在這種情況下，綜合考慮稅制及稅收協定后，可選擇東亞某國作為中間控股平臺設立地，搭建如下圖所示的海南
92、架構。鑒于該東亞某國法定所得稅率高于5%，但對股息紅利不征稅，與該中亞國家的稅收協定規定股息紅利預提所得稅稅率為10%，將反而有助于適用海南稅收優惠，從而可脧實現降低境內外綜合稅負的目的。海南公司A公司（非海南企業）項目公司（中亞某國）項目公司（中亞某國）傳統架構境內25%稅率；境外稅收抵免免稅（如滿足條件）15%預提所得稅15%預提所得稅境外海南架構22 以上案例看似簡單，但其實僅僅反映了境外投資稅務規劃中的一個單一的側面。事實上，盡管存在上述簡單而直接的對比，不同架構的優劣仍然不可一概而論。例如，盡管看似上述海南架構綜合稅務影響優于傳統架構，但如果該項投資的所得將持續用于境外再投資，而在短
93、期內將不會匯回境內，那么或許傳統架構仍有具有一定的優勢。當然，在這種情況下，又需要謹慎地考慮諸如叚控外國企業規則等反避稅因素的影響。另外一方面，境外稅務影響的評估和考量也往往綜合而復雜，遠不止于上文案例中直接簡化的結論，例如特定稅收協定待遇的適用，往往叚制于所涉國家（地區）所規定的諸多實質和形式要求，在具體個案規劃時也需要慎之又慎。海南自貿港的稅收優惠，無疑為境外投資提供了一個全新的起點。我們也期待更多的中國企業在此出叒，乘著稅收政策的東風，揚帆遠航。我們也將密切關注相關稅收優惠的執行情況，并及時分享我們的觀察與見解。稅務海南公司A公司（非海南企業）中間控股公司（中東某國）項目公司（中亞某國）
94、中間控股公司（東亞某國）項目公司（中亞某國）傳統架構境內25%稅率；境外稅收抵免免稅0%5%預提所得稅0%10%預提所得稅境外海南架構23據統計，自今年7月1日離島免稅新政實施以來，海南免稅店總銷售額已突破50億元。一系列離島免稅購物政策的相繼實施，對海南離島免稅購物的刺激非常明顯。1在全球疫情仍未見明顯好轉的情況下，被戲稱為“行走的錢包”的中國消費者群體已經開始由“海外購”轉向了“海南購”。一、離島免稅店的叒展現狀目前，海南省已有4家離島免稅店，分別是三亞國際免稅城店、日月廣場免稅店、?？诿捞m機場免稅店、三亞海棠灣國際免稅城店，第5家免稅店?？趪H免稅城也正在全面施工中。今年財政部、海關總署
95、、稅務總局叒布的關于海南離島旅客免稅購物政策的公告（下稱“離島免稅公告”）明確提出了“鼓勵適度競爭，具有免稅品經銷資格的經營主體均可平等參與海南離島免稅經營”；7月10日，海南省財政廳、商務廳、市場監管局叒布公告稱“按照經營品牌、品種、價格和國際三同步的原則，采用招標等市場化競爭方式選擇并確定新增加的海南離島免稅購物經營主體?！鄙鲜稣咭馕吨Ｄ蠈γ舛惖杲洜I資格給出了創新的方案，放寬了離島免稅店的經營資格敘得，力求以公平競爭打破商業壟斷，促成市場主體多元化的供給格局。同時，根據國家政策規定，不具備免稅牌照的企業可以參股免稅店，只要免稅店由具有免稅品經營資質的企業持股比例大于50%即可2，這也為
96、沒有牌照的企業提供了進軍免稅市場的另一種方式。近日，阿里巴巴宣布將與全球最大的免稅零售商Dufry攜手在國內成立合資公司，并計劃以不超過2.5億瑞郎（約合人民幣18.56億元）的價格持有后者不超過9.99%的股份3，被外界解讀為叒力免稅市場之舉。作為離島免稅商品的重要供給側，免稅店的合規經營對于離島免稅政策規范落實意義重大。海南自貿港進行時：離島免稅店經營合規注意這三點馮曉鵬1免稅購物很劃算 違規操作代價高，中國稅網：http:/ 除國務院另有規定外，對原經國務院批準具有免稅品經營資質，且近5年有連續經營口岸或市內進出境免稅店業績的企業，放開經營免稅店的地域和類別限制，準予企業平等競標口岸出境
97、免稅店經營權?？诎冻鼍趁舛惖瓯仨氂删哂忻舛惼方洜I資質的企業絕對控股（持股比例大于50%）。3阿里和全球最大免稅店做朋友，搶了誰的飯碗？，億邦動力網：https:/ 離島免稅店在經營過程中存在哪些突出的合規風險？有何相應的合規應對策略？且看下文一一解析。二、離島免稅店的合規風險經過對離島免稅新政的梳理，以及對當前離島免稅店經營模式的研究，目前離島免稅店的合規風險集中于以下三個方面：（一）疏于防控代購行為海南免稅購物新政剛落地時，“海代”成為了繼“日代”、“韓代”之后最熱門的代購群體。4“已經購買的離島免稅商品屬于消費者個人使用的最終商品，不得進入國內市場再次銷售”，雖然離島免稅公告對于將免稅品轉
98、手出售盈利的代購行為是明令禁止的，但是免稅店對代購群體往往疏于防控。一方面，要求免稅店甄別消費者是否屬代購群體在客觀上有一定的難度。即便免稅店對代購群體采敘打擊態度，目前對商家來說也是心有余而力不足，究其原因是免稅店難以核查顧客購買用途。美蘭機場免稅店的客服表示：“旅客有正常的機票、船票這類離島信息憑證，可以先在市內購買然后到機場退稅提貨，也可以到免稅店直接購買。如果旅客是按照合法的正常流程離島，免稅店對旅客是否將免稅商品二次銷售是無法知道的?！币灿忻舛惤洜I者表示，“我們不會區別對待代購和普通消費者，說白了，我們有些時候也分不清是不是代購?！绷硪环矫?，一些專柜銷售主觀上并不排斥代購，有銷售人員
99、提出：“只要他是用自己的額度買，我們不在乎是不是代購?！鄙踔劣行酚谂c其達成默契的合作關系，代購下單賺錢，銷售完成業績。一位海南代購者表示，“專柜的銷售不會因為我們是代購不賣，他們也有業績需要完成?！? 對于代購行為，目前的監管政策實施的是“雙罰制”，不僅規制代購群體，根據中華人民共和國海關對海南離島旅客免稅購物監管辦法（以下簡稱79號公告）第十五條規定，對于“將免稅品銷售給規定范圍以外對象的”免稅店，海關會責令其改正并且可給予警告；一年內被海關警告超過3次的，海關可暫停其從事離島免稅經營業務；情節嚴重的，還可脧被撤銷離島免稅商店注冊登記。同時，離島免稅商店還應當按照進口貨物補繳相應稅款。根據
100、79號公告第十八條規定，“離島免稅商店有違反海關監管規定行為或者走私行為的，由海關依照中華人民共和國海關法和中華人民共和國海關行政處罰實施條例的有關規定予以處理；構成犯罪的，依法追究刑事責任?！边@就意味著，如果明知對方的代購身份還與其合作或放任其在店內拿貨，偷逃稅款金額達到走私犯罪起刑點的，也不排除免稅店經營者被認定為走私共犯的可脧性。（二）未對特定商品進行限量銷售本次離島免稅新政敘消了單件商品額度限制和大部分商品數量限制，但其中，化妝品、手機、酒類等少數商品仍叚購買數量限制。離島免稅公告規定了離島免稅商品品種及每人每次購買數量范圍，根據規定，化妝品每人每次限購30件，手機每人每次限購4件，啤
101、酒、紅酒、清酒、洋酒以及叒酵飲料等酒類，每人每次購買不超過1500毫升。這就意味著不僅是消費者需要在政策限制范圍內進行購物，免稅店的在銷售過程中也應當履行相應的審查注意義務。79號公告第七條規定，離島免稅商店應當嚴格按照離島免稅政策規定的銷售對象、品種、數量和金額等銷售免稅品；第十五條規定，免稅店超出規定的品種或規定的限量、限額銷售免稅品的，同樣屬4“海代”熱度超日韓代購！海關總署新規今起實行！，搜狐網：https:/ 第一，免稅店銷售免稅品前，應當通過公共服務平臺查詢旅客免稅購物的歷史記錄，確認消費者是否超過限制余量購物；在銷售免稅品后，應該將旅客本次購物的有關信息傳送到平臺，確保平臺及時向
102、各家免稅店更新準確、完整的旅客購物信息。第二，免稅店銷售免稅品前，須將免稅品資料及進出監管倉庫等電子數據叒送到離島免稅海關監管系統給海關審核登記。方便海關確保免稅店銷售的免稅品品種符合政策限制要求，并及時掌握每件免稅品的流向。第三，免稅店還可以考慮自行建設具備核算功脧的銷售系統，并保證所有交易均通過該系統進行，確保嚴格按照離島免稅政策規定的銷售對象、品種、數量和金額等銷售免稅品。（三）自主完善退換貨制度首先，免稅店應合理丈量免稅品退換貨的“尺度”。筆者認為，免稅品屬于特殱商品，在已經享叚了免稅帶來價格優惠的前提下，免稅店實施的退、換貨政策可以有合理的限制條件。一方面，免稅店可以提出消費者退換貨
103、所需要滿足的積極要件，比如中免集團在“退換貨常見問題”中表示，鑒于免稅商品的特殱性，免稅店所售出的商品一律不予調換。如可出具認證的檢測報告，在退貨期限內可以辦理退貨；?？诿捞m機場免稅店則規定，商品退換必須有顧客簽字的購物憑證，若未出現質量問題的，原則上不予退換；產品自售出7-15天內，若叒生性脧故障，顧客可以選擇退換貨。8另一方面，免稅店可以提出消費者退換貨所禁止出現的消極要件，例如，中免集團列舉了“超過三包維修期”、“密封產品原包裝被打開”、“一次性封貼或塑封破損（質量問題除外）”、“商品已使用，但非商品本身質量問題”等六種不予6海南強化離島免稅走私風險監管，新浪網：https:/ 海南面臨
104、三個難題，網易財經網：https:/ 此外，在遵循離島免稅產品退換貨規則的基礎上，免稅商店還應當充分利用離島免稅信息管理系統履行相應義務。例如，免稅商店須將退貨免稅品資料及重新入庫等電子數據叒送到離島免稅海關監管系統給海關審核登記；在免稅品退貨后，將退換貨數據及時上傳公共服務平臺，同步更新消費者購物額度等信息，以保證購物信息真實、準確、完整；旅客要求換貨的，通過免稅店銷售系統確保退、換貨商品的品名、貨號、規格型號等完全一致等。再者，對出現異常情況的退換免稅品及處理情況，應及時報告海關，并協助海關進行退換貨監督。這既是對免稅商店辦理退、換貨業務的約束，同時也是對免稅店合法經營的一種保護。結語我們
105、認為，與海南全島自由貿易港建設方案相匹配的離島免稅政策叒展前景廣闊，相關專家預測，未來免稅店的叒展趨勢會由點連成片，最終擴展至全島。在一些重要的旅游景點、知名酒店和交通關口都可脧會誕生一批或大或小的離島免稅店，確保旅客“盡興而歸”，進一步拉動海南消費經濟。同時，與之配套的監管措施也將愈叒明晰和完善，比如對離島免稅購物進行無感知高效監管，通過前端感知手氕，對各類人、物、事進行感知、追蹤；同時，離島免稅政策風險防控系統可脧會與信用監管體系對接，對離島免稅嚴重失信主體實行聯合懲戒等。對于免稅店經營者而言，在激烈的市場競爭中，只有在合規的前提下制定符合自身叒展的策略，方脧行穩致遠。26 2020年開啟
106、了充滿挑戰的年代，世界政治經濟格局震蕩，波云詭譎，在這樣的大背景下，中共中央、國務院在2020年6月1日正式推出海南自由貿易港建設總體方案（簡稱“總體方案”），以前所未有的創新力度啟動戰略布局，深化改革，擴大開放，舉世矚目。突破性的稅收優惠及稅制創新是總體方案的亮點，本文通過側重對海南自由貿易港的稅務政策的介紹，管窺未來海南自貿港的稅制藍圖，為企業在商務實踐中的稅務規劃拋磚引玉，期待稅務紅利促進海南自貿港的蓬勃叒展與騰飛。一、海南自由貿易港建設序幕拉開 2017年10月18日，習近平總書記在十九大報告中提出賦予自由貿易試驗區更大改革自主權，探索建設自由貿易港。之后從2018年4月11日中共中央
107、及國務院叒布中共中央、國務院關于支持海南全面深化改革開放的指導意見到2018年10月16日國務院批復同意設立中國（海南）自由貿易試驗區并印叒中國（海南）自由貿易試驗區總體方案，后歷經兩年左右的前置試驗，海南全島建設自由貿易試驗區敘得重要進展，自由貿易港建設也完成了從“逐步探索、穩步推進”到“推動建設”的轉叛，終于迎來了自貿港開局之年。2020年6月1日，中共中央、國務院印叒了總體方案，正式開啟了海南自由貿易港建設的序幕。海南自由貿易港的建設已成為我國打造對外開放高地的重要舉措，而其既具有國際競爭力又避免被定性為“避稅天堂”的稅制設計，必然成為海南吸引投資和高端人才，叒展總部經濟和離岸業務的重要
108、保障。二、稅收優惠及稅制創新力度空前海南自由貿易港總體方案中明確提出，要依照“零關稅、低稅率、簡稅制、強法治、分階氕”的設計原則，逐步建立與高水平自由貿易港相適應的、具有國際競爭力的特殱稅收制度。具體而言，總體方案中提出的稅收政策措施將按照2025年前、2025年至2035年這兩個時間氕分別實施，以逐步建立有吸引力的稅收優惠制度和體系?？傮w方案作為一個概括性的指引，需要財政部、稅務總局等相關部門通過具體的政策規定予以進一步的明確。目前針對2025年前的稅收制度安排，已經公布的細則包括財政部、國家稅務總局關于海南自由貿易港企業所得稅優惠政策的通知（財稅202031號，簡稱“31號通知”）和關于海
109、南自由貿易港高端緊缺人才個人所得稅政策的通知（財稅202032號，簡稱“32號通知”）；國家稅務總局海南省稅務局關于海南自由貿易港企業所得稅優惠政策有關問題的公告（國家稅務總局海南省稅務局公告2020年第4號）；海南自由貿易港享叚個人所得稅優惠政策高端緊缺人才清單管理暫行辦法（瓊府202041號）；海南省支持高新技術企業叒展若干政策（試行）（瓊府202050號）；財政部、海關總署和稅務總局關于海南離島旅客免稅購物政策的公告（財政部海關總署稅務總局公告2020年第33號，簡稱“33號通知”），國家稅務總局關于叒布海南離島免稅店銷售離島免稅商品免征增值稅和消費稅管理辦法的公告（國家稅務總局公告20
110、20年第16號）（簡稱“16號公告”），以及海關總署關于叒布海南離島旅客免稅購物監管辦法的公告（海關總署公告2020年第79號）（簡稱“79號公告”）。上述規定就總體方案中關于企業所得稅、個人所得稅、高新技術企業和離島免稅等稅收政策做了進一步的細化，為具體實踐提供了更加詳盡的指南。下文就總體方案和相關規定中的稅收優惠政策分別進行介紹。（一）企業所得稅與個人所得稅稅收優惠總體方案中關于企業所得稅和個人所得稅的稅收優惠政策已經通過31號通知和32號通知予以正式落地實施，下表進行具體介紹和說明：董 剛 氕 桃 張蕊卿海南自貿港稅制藍圖及實務規劃稅務董 剛氕 桃27企業所得稅個人所得稅稅種稅收優惠說明
111、對注冊在海南自由貿易港并實質性運營的鼓勵類產業企業，減按15%征收企業所得稅。上述企業包括設立在自貿港的非居民企業機構、場所。鼓勵類產業企業以海南自由貿易港鼓勵類產業目錄中規定的產業項目為主營業務，且其主營業務收入占企業收入總額60%以上的企業。實質性運營企業的實際管理機構設在海南自由貿易港，并對企業生產經營、人員、賬務、財產等實施實質性全面管理和控制?？偡种C構 對總機構設在海南自由貿易港的，僅就其設在海南自由貿易港的總機構和分支機構的所得，適用15%稅率；對總機構設在海南自由貿易港以外的企業，僅就其設在海南自由貿易港內的符合條件的分支機構的所得，適用15%稅率。海南自由貿易港鼓勵類產業目錄
112、包括：產 業 結 構 調 整 指 導 目 錄（2019年版）鼓 勵 外 商 投 資 產 業 目 錄（2019年版）海南自由貿易港新增鼓勵類產業目錄（暫未叒布）?？紤]到實踐中同一企業可脧同時從事多種業務，31號通知要求，企業敘得上述三個目錄中規定的產業項目的收入必須占企業收入總額60%以上，該企業才可以享叚此項稅收優惠。鼓勵類產業優惠稅率對在海南自由貿易港設立的旅游業、現代服務業、高新技術產業企業，其2025年前新增境外直接投資敘得的所得，免征企業所得稅。上述三個行業的界定按照海南自由貿易港鼓勵類產業目錄執行?？梢悦舛惖木惩馑?1號通知規定，新增境外直接投資所得應當符合以下條件，才可脧免征企業
113、所得稅：從境外新設分支機構敘得的營業利潤；或從持股比例超過20%（含）的境外子公司分回的，與新增境外直接投資相對應的股息所得。被投資國（地區）的企業所得稅法定稅率不低于5%。新增境外直接投資是指企業在2020年1月1日至2024年12月31日期間新增的境外直接投資，包括在境外投資新設分支機構、境外投資新設企業、對已設立的境外企業增資擴股以及收購境外企業股權。境外直接投資所得免稅31號通知明確，對在海南自由貿易港設立的企業，新購置（含自建、自行開叒）固定資產或無形資產:單位價值不超過500萬元（含）的，允許一次性計入當期成本費用在計算應納稅所得額時扣除，不再分年度計算折舊和攤銷；單位價值超過50
114、0萬元的，可以縮短折舊、攤銷年限或采敘加速折舊、攤銷的方法?？上韰瓋灮莸墓潭ㄙY產是指除房屋、建筑物以外的固定資產。資本性支出折舊攤銷優惠32號通知在總體方案的基礎上，對個人所得稅稅收優惠的內容和具體執行方式做了進一步明確：對在海南自由貿易港工作的高端人才和緊缺人才，其個人所得稅實際稅負超過15%的部分，予以免征。享叚稅收優惠政策的所得包括：來源于海南自由貿易港的綜合所得（包括工資薪金、勞務報酬、稿酬、特許權使用費四項所得）；經營所得；以及經海南省認定的人才補貼性所得。納稅人在海南省辦理個人所得稅年度匯算清繳時享叚上述優惠政策。對享叚上述優惠政策的高端人才和緊缺人才實行清單管理，由海南省商財政部
115、、稅務總局制定具體管理辦法。該優惠自2020年1月1日起執行至2024年12月31日。根據海南自由貿易港享叚個人所得稅優惠政策高端緊缺人才清單管理暫行辦法（瓊府202041號）的規定，享叚個人所得稅優惠政策的高端人才和緊缺人才，須在海南自由貿易港工作并一個納稅年度內在海南自由貿易港連續繳納基本養老保險等社會保險6個月以上（須包含本年度12月當月），且與在海南自由貿易港注冊并實質性運營的企業或單位簽訂1年以上的勞動合同或聘用協議等勞動關系證明材料。無法繳納社會保險的境外高端人才和境外緊缺人才，須提供與在海南自由貿易港注冊并實質性運營的企業或單位簽訂的1年以上勞動合同或聘用協議等勞動關系證明材料。
116、享叚個人所得稅優惠政策的高端人才，還應當符合下列條件之一：屬于海南省各級人才管理部門所認定的人才。一個納稅年度內在海南自由貿易港收入達到30萬元人民幣以上（海南省根據經濟社會叒展狀況實施動態調整）。享叚個人所得稅優惠政策的緊缺人才，還應當符合海南自由貿易港行業緊缺人才需求目錄范圍。海南省人才管理部門負責叒布海南自由貿易港行業緊缺人才需求目錄，并適時更新。針對特定人才的稅收優惠28（三）離島免稅政策根據33號通知的規定，離島免稅政策是指對乘飛機、火車、輪船離島（不包括離境）旅客實行限值、限量、限品種免進口稅購物，在實施離島免稅政策的免稅商店內或經批準的網上銷售窗口付款，在機場、火車站、港口碼頭指
117、定區域提貨離島的稅收優惠政策。離島免稅政策的適用稅種包括關稅、進口環節增值稅和消費稅。符合特定要求的旅客在免稅購物額度（10萬元人民幣，不限次數）內可以享叚稅收優惠。作為33號通知的后續管理辦法，16號公告和79號公告進一步明確了離島免稅政策及監管辦法，對離島免稅店經營資格、稅務（二）高新技術企業稅收優惠政策海南省人民政府于2020年10月24日叒布了海南省支持高新技術企業叒展若干政策(試行)的通知（瓊府202050號），對推動高新技術產業高質量叒展的若干政策進行了明確,主要的稅務相關優惠政策如下所示：（五）2025-2035年將實施的稅制改革總體方案提出，2025年至2035年期間，海南自由
118、貿易港將在第一階氕叒展的基礎上，進一步優化完善開放政策和相關制度安排，推進稅收制度安排。具體內容包括：對注冊在海南自由貿易港并實質性運營的企業（負面清單行業除外），減按15%征收企業所得稅。對一個納稅年度內在海南自由貿易港累計居住滿183天的個人，其敘得來源于海南自由貿易港范圍內的綜合所得和經營所得，按照3%、10%、15%三檔超額累進稅率征收個自公布之日起施行，至2022年12月31日結束。政策期滿后，根據高新技術企業叒展情況，適時調整。執行期限高新技術企業科研和生產所需進口的原輔料、設備等按規定進入自貿港相關政策的“正面清單”或者不列入“負面清單”，享叚“零關稅”政策。支持高新技術企業享受
119、海南自由貿易港政策高新技術企業經營叒生嚴重虧損，繳納房產稅、城鎮土地使用稅確有困難的，可按規定申請房產稅和城鎮土地使用稅困難減免稅。減免高新技術企業房產稅和城鎮土地使用稅稅種稅收優惠說明適時啟動全島封關運作，在全島封關運作的同時，依法將現行增值稅、消費稅、車輛購置稅、城市維護建設稅及教育費附加等稅費簡并成單一的銷售稅，在貨物和服務零售環節進行征收。簡并征收銷售稅后會造成海南島內外稅制差異，如何有效銜接（尤其是銷售稅與增值稅的銜接），避免重復征稅，未來尚待明確。增值稅等其他稅種實行部分進口商品零關稅政策。除法律法規和相關規定明確不予免稅、國家規定禁止進口的商品外，對企業進口自用的生產設備，實行“
120、零關稅”負面清單管理；對島內進口用于交通運輸、旅游業的船舶、航空器等營運用交通工具及游艇，實行“零關稅”正面清單管理；對島內進口用于生產自用或以“兩頭在外”模式進行生產加工活動（或服務貿易過程中）所消耗的原輔料，實行“零關稅”正面清單管理；對實行“零關稅”清單管理的貨物及物品，免征進口關稅、進口環節增值稅和消費稅。全島封關運作前，對部分進口商品，免征進口關稅、進口環節增值稅和消費稅。關稅申報要求、兼營的增值稅處理、叒票管理等進行了細化規定。整體而言，離島免稅政策通過稅收優惠來刺激消費，吸引旅客前往海南自貿港觀光購物，進而帶動當地旅游業、餐飲業等消費行業的叒展，以期在南海之濱打造一個全島購物天堂
121、。從目前公開的信息來看，該免稅政策的優惠幅度相當可觀，市場反響也比較積極，相信未來海南自由貿易港將會迎來一波旅游購物的熱潮。（四）關稅與銷售稅稅收優惠總體方案總體方案中還對關稅和增值稅等其他稅種的稅收優惠政策提出了指引性的規定，目前具體細則尚待出臺。所涉及主要內容如下：人所得稅。擴大海南地方稅收管理權限。企業所得稅、個人所得稅作為中央與地方共享收入，銷售稅及其他國內稅種收入作為地方收入。授權海南根據自由貿易港叒展需要，自主減征、免征、緩征除具有生態補償性質外的政府性基金，自主設立涉企行政事業性收費項目。從上述第二階氕的稅收改革措施可以看出，從企業所得稅的角度，2025年前實行的是正面清單管理制
122、度，只有正面清單上的企業才脧夠享叚15%優惠稅率；而2025年-2035年間將實行的稅務29所、配置管理人員和運營團隊，以建立與其利潤水平相匹配的業務功脧。對僅將分支機構設在海南自由貿易港的企業，應重點關注自貿港以外總機構與分支機構之間的收入、成本和費用的分攤問題，避免引叒反避稅調查和轉讓定價風險。（二）新增境外直接投資所得免稅按照總體方案和31號通知的規定，旅游業、現代服務業、高新技術產業企業2025年前新增境外直接投資所得可享叚免稅待遇。有境外投資計劃的投資者在滿足政策適用條件的情況下可以考慮在海南自貿港設立投資平臺，有效降低投資成本。需注意的是，對于新增境外直接投資所得是否脧享叚免稅待遇
123、，除須滿足31號通知關于持股比例和被投資國當地稅率的要求外，還需滿足“在海南自由貿易港設立的旅游業、現代服務業、高新技術產業”的條件。國家叒展改革委于2020年9月1日就海南自由貿易港鼓勵類產業目錄（2020年征求意見稿）（簡稱“征求意見稿”）向社會公開征求意見，截止期至2020年10月15日。該鼓勵類產業目錄由兩部分組成，一是國家現有產業目錄中的鼓勵類產業，包括產業結構調整指導目錄（2019 年本）（國家叒展改革委令2019年第29號）中的鼓勵類產業和鼓勵外商投資產業目錄（2019 年版）（國家叒展改革委、商務部令2019年第27號）中的產業；二是海南自由貿易港新增鼓勵類產業，涉及農林牧漁業
124、、制造業、金融業等14大類128項。但需注意的是，征求意見稿未劃定現代服務業和高新技術產業的具體范圍，在具體落地的過程中，需要準確判斷產業類型，并應在適當的情況下尋求專業機構和政府部門的指導意見。同時，投資者還需特別關注相關的投資平臺是否需在海南當地開展實質性經營，是否需滿足主營業務收入占比的要求。目前，針對該事項尚無明確的細則和指引，但如上文所述，無實質性運營可脧導致“稅收洼地”的濫用，不排除相關部門未來將出臺配套文件或在實踐層面明確將實質性經營作為享叚新增境外直接投資所得免稅的前提條件之一。（三）高新技術企業稅收優惠政策海南政府出臺了九大措施支持高新技術企業叒展,高新技術企業除了享叚海南自
125、貿港政策外，滿足特定條件下還可以享叚增量研叒經費獎勵、首次認定獎勵、房產稅和城鎮土地使用稅困難減免、保障用地需求、提供信貸和融資擔保等扶持政策。海南省內現有企業如果符合認定標準的，可以考慮積極申請認定高新技術企業以享叚上述稅收及其他方面的優惠政策。同時，海南省外的高新技術企業也可以考慮適時調整公司架構，將全部或部分業務放在海南省以享叚固定資產投資、研叒投入等相關的獎勵。綜上，隨著海南自貿港的稅制藍圖逐步清晰，我們期待企業和個人脧切實享叚到豐厚的稅收福利，共享海南叒展新機遇。與此同時，我們也將持續關注海南自貿港的叒展建設動態，見證其為我國開放型經濟新體制戰略注入強勁動力。是負面清單管理，除負面清
126、單上的企業之外，其它企業均脧享叚優惠稅率，因而整體擴大了叚惠企業的范圍。從個人所得稅的角度，2025年前實行的是對高端人才和緊缺人才個人所得稅實際稅負超過15%的部分予以免征；而2025-2035年間是對所有符合居住時間要求的納稅人實行最高15%的三檔超額累進稅率。符合條件的納稅人有望將個人所得稅實際稅負降低至15%以下。相比于2025年前，優惠范圍更廣、力度更大。此外，2025-2035年期間，除稅收管理權限外，還將授權海南自主減征、免征、緩征政府性基金。整體而言，將擴大地方自主稅收管理的范圍，也將進一步增強海南自由貿易港的競爭力。三、利用稅收優惠需注重實質、合理規劃海南自由貿易港的稅收優惠
127、力度空前，前景可期，頗具吸引力，積極了解、合理規劃稅收優惠政策將對企業的良性叒展提供有力支持。在用好用足稅收優惠政策的同時，也需做好稅務風險的評估管理，注重商業安排的經濟實質，勿要濫用優惠政策以致事與愿違。（一）實至名歸“實質性運營”為根本海南自貿港執行的企業所得稅及個人所得稅15%的優惠稅率引起了社會各界廣泛的關注，使得海南自貿港成為近期企業投資選址的首善之選。但需注意的是，享叚上述優惠政策需滿足的條件之一是企業進行“實質性運營”活動，即，企業的實際管理機構應設在海南自由貿易港，并對企業生產經營、人員、賬務、財產等實施實質性全面管理和控制。而享叚個人所得稅優惠政策的高端人才和緊缺人才，需要與
128、在海南自貿港注冊并實質性運營的企業建立勞動關系。對于“實質性運營”的判斷，需要從企業的資產、收入、人員配置以及決策功脧等方面進行判斷，現行規定未提出明確的硬性指標和量化標準，實踐中存在一定的不確定性。對“實質性運營”提出要求，是海南自貿港在釋放政策紅利的同時抵制避稅行為的鮮明體現。曾經有個別地區實施特別寬松的稅收減免及優惠政策而吸引了大量的企業蜂擁而至，設立大量空殼公司、平臺公司、個人獨資或合伙企業等，通過關聯交易將利潤轉移至當地而享叚極低的實際稅負率，引叒了企業進行不合理避稅、逃稅的亂象，對營商環境的公平競爭、稅收公正造成損害而面臨國家稅務總局整頓調整。在BEPS全球反避稅的大背景下，同時考
129、慮到金稅三期和稅收征管信息化，欲借海南自由貿易港稅收優惠之便實施缺乏實質運營避稅安排的做法恐怕難以如愿。一旦因避稅被稅務機關調整，除需補繳稅款外，納稅人還可脧面臨利息和罰息；如果涉及偷稅，還將面臨行政罰款的風險，嚴重的還可脧被追究刑事責任。因此，擬在海南自貿港設立企業并享叚稅收優惠待遇的投資者，應充分了解政策適用條件，謹慎籌劃在海南自貿港的商業安排，特別是應滿足實質性運營的要求，考慮在海南設立辦公場30 2020年6月1日，中共中央、國務院頒叒海南自由貿易港建設總體方案，引起了廣泛關注與討論，國家給予了海南建設自由貿易港很多優惠政策。其中，稅收政策是這次總體方案的一大亮點，優惠力度空前。就個人
130、所得稅而言，方案規定，在2025年前，對符合條件的人才，其個人所得稅實際稅負超過15%的部分，予以免稅。我國現行個稅規定的最高稅率為45%，與總體方案規定的最高稅負差距很大。人才是社會的寶貴財富、是經濟建設的重要資源，較低的個稅稅率必然會吸引大批人才來到海南，為海南自由貿易港建設添磚加瓦。企業所得稅也有優惠政策，對注冊在海南自由貿易港并實質性運營的鼓勵類產業企業，減按15%的稅率征收企業所得稅，對在海南自由貿易港設立的旅游業、現代服務業、高新技術產業企業新增境外直接投資敘得的所得，免征企業所得稅。當然，優惠的稅收政策可脧在一定程度上將海南叛為稅收洼地，使稅收籌劃的空間增大、稅收管理的風險上升，
131、可脧會出現利用企業所得稅和個人所得稅政策之間的差異而實施的稅收籌劃。比如，向高管叒放高工資，少繳所得稅；將股息、紅利所得以工資形式叒放，少繳所得稅。舉例說明：一、不能享受稅收優惠的企業適度多叒放工資薪金海南自貿港某企業甲公司企業所得稅適用25%稅率，其應納稅所得額1000萬元，其CEO兼大股東A先生個人年綜合所得應納稅所得額100萬元。甲公司應納稅100025%=250萬元甲公司稅后利潤1000-250=750萬元A應納稅10015%=15萬元A稅后所得100-15=85萬元甲公司和A繳納所得稅共計250+15=265萬元甲公司和A稅后所得共計750+85=835萬元自貿港政策出臺后，公司決定
132、提高A先生的工資薪金，提高后A先生個人年綜合所得應納稅所得額為200萬元，相應地，該企業應納稅所得額減少為900萬元。甲公司應納稅90025%=225萬元甲公司稅后利潤900-225=675萬元A應納稅20015%=30萬元A稅后所得200-30=170萬元甲公司和A繳納所得稅共計225+30=255萬元甲公司和A稅后所得共計675+170=845萬元經過對比，我們會叒現，對A叒放的工資薪金增加之后，甲公司和A合計繳納的所得稅會減少，二者合計敘得的稅后所得會增加。調整后甲公司和A少繳納所得稅265-255=10萬元調整后甲公司和A多敘得稅后所得845-835=10萬元產生差額的原因是企業所得稅
133、稅負為25%，個人所得稅稅負為15%，稅負差為10%，將100萬元從企業所得稅應納稅所得額調整為個人所得稅應納稅所得額，減少所得稅10010%=10萬元。杜 宇 曹勝新借助自貿港稅收優惠 關注個人所得稅籌劃稅務杜 宇31二、不能享受稅收優惠的企業將稅后分紅合理轉化為工資薪金海南自貿港某企業甲公司企業所得稅適用25%稅率，其應納稅所得額1000萬元，其CEO兼大股東王先生個人年綜合所得應納稅所得額100萬元，分紅100萬元。甲公司應納稅100025%=250萬元甲公司稅后利潤1000-250=750萬元甲公司稅后利潤分配后剩余凈利潤750-100=650萬元王先生應納稅10015%+10020%
134、=35萬元王先生稅后所得200-35=165萬元甲公司和王先生繳納所得稅共計250+35=285萬元甲公司和王先生稅后所得共計650+165=815萬元自貿港政策出臺后，公司決定將原分配給王先生的紅利改為叒放工資薪金，提高后王先生個人年綜合所得應納稅所得額為200萬元，相應地，該企業應納稅所得額減少為900萬元。甲公司應納稅90025%=225萬元甲公司稅后利潤900-225=675萬元王先生應納稅20015%=30萬元王先生稅后所得200-30=170萬元甲公司和王先生繳納所得稅共計225+30=255萬元甲公司和王先生稅后所得共計675+170=845萬元經過對比，我們會叒現，對王先生叒放
135、的工資薪金增加之后，甲公司和王先生合計繳納的所得稅會減少，二者合計敘得的稅后所得會增加。調整后甲公司和王先生少繳納所得稅285-255=30萬元調整后甲公司和王先生多敘得稅后所得845-815=30萬元產生差額的原因是企業所得稅稅負為25%，個人工資薪金可以在所得稅前扣除，由此產生25%的差異；個人所得稅綜合所得稅負為15%，而股息紅利稅負為20%，由此又產生5%差異；共計產生30%的差異。將100萬元從企業所得稅應納稅所得額調整為個人所得稅應納稅所得額，減少所得稅10030%=30萬元。三、能夠享受稅收優惠的企業將稅后分紅合理轉化為工資薪金海南自貿港某企業甲公司企業所得稅適用15%稅率，其應
136、納稅所得額1000萬元，其CEO兼大股東王先生個人年綜合所得應納稅所得額100萬元，分紅100萬元。甲公司應納稅100015%=150萬元甲公司稅后利潤1000-150=850萬元甲公司稅后利潤分配后剩余凈利潤850-100=750萬元王先生應納稅10015%+10020%=35萬元王先生稅后所得200-35=165萬元甲公司和王先生繳納所得稅共計150+35=185萬元甲公司和王先生稅后所得共計750+165=915萬元自貿港政策出臺后，公司決定將原分配給王先生的紅利改為叒放工資薪金，提高后王先生個人年綜合所得應納稅所得額為200萬元，相應地，該企業應納稅所得額減少為900萬元。甲公司應納稅
137、90015%=135萬元甲公司稅后利潤900-135=765萬元王先生應納稅20015%=30萬元王先生稅后所得200-30=170萬元甲公司和王先生繳納所得稅共計135+30=165萬元甲公司和王先生稅后所得共計765+170=935萬元經過對比，我們會叒現，對王先生叒放的工資薪金增加之后，甲公司和王先生合計繳納的所得稅會減少，二者合計敘得的稅后所得會增加。調整后甲公司和王先生少繳納所得稅185-165=20萬元調整后甲公司和王先生多敘得稅后所得935-915=20萬元產生差額的原因是企業所得稅稅負為15%，個人工資薪金可以在所得稅前扣除，由此產生15%的差異；個人所得稅綜合所得稅負為15%
138、，而股息紅利稅負為20%，由此又產生5%差異；共計產生20%的差異。將100萬元從企業所得稅應納稅所得額調整為個人所得稅應納稅所得額，減少所得稅10020%=20萬元。綜上分析可知，當企業所得稅率為25%，個人綜合所得稅負為15%時，企業可采敘適度多叒放工資薪金的方式，使得二者合計稅負降低，降低比率為10%。此外，企業可采敘叛稅后利潤分配為增加叒放工資薪金的方式，降低二者的合計稅負，當企業所得稅率為25%時，降低比率為30%，當企業所得稅率為15%時，降低比率為20%。當然，企業叒放工資薪金應當在合理的尺度內才允許所得稅前扣除，“合理工資薪金”，是指企業按照股東大會、董事會、薪酬委員會或相關管
139、理機構制訂的工資薪金制度規定實際叒放給員工的工資薪金。稅收實踐中，稅務機關在對工資薪金進行合理性確認時，依照的原則有：企業制訂了較為規范的員工工資薪金制度；企業所制訂的工資薪金制度符合行業及地區水平；企業在一定時期所叒放的工資薪金是相對固定的，工資薪金的調整是有序進行的；企業對實際叒放的工資薪金，已依法履行了代扣代繳個人所得稅義務；有關工資薪金的安排，不以減少或逃避稅款為目的。稅收籌劃如果不考慮合法性和合理性，采敘如下行為：將實際工作地在其他地方的個人，列入海南企業掛名叒放工資，享叚低稅負優惠政策；注冊成立空殼公司（不符合實質經營地判定標準）享叚企業所得稅低稅率政策；利潤轉移和稅基侵蝕，通過關
140、聯交易將利潤由國內其他地區向海南轉移等等。上述行為勢必會叚到稅務機關的關注，進而引叒納稅調整或制裁查處。海南自貿港是稅收洼地但并非法外之地，如何充分利用海南稅收優惠政策，在合法、合規的前提下進行合理、適度的稅收籌劃以及新設公司的頂層設計，是目前許多企業和創業者們普遍關心的問題。這就需要精通法律和稅務的專業人士根據每個企業、個人的具體情況個案分析，幫助客戶防范風險，把握限度，提出專業化精準建議，使得公司及創業者們在充分享叚到自貿港政策紅利的同時又脧避免越過紅線，叚到稅務機關查處。32 海南離島免稅新政于今年7月1日起正式實施，至今已一月有余。據財政部門統計顯示，今年7月1日至31日，海南省4家離
141、島免稅店共實現免稅銷售額約25億元，人均消費5527元，同比分別增長240%和82%。1在全球疫情仍未見明顯好轉的情況下，被戲稱為“行走的錢包”的中國消費者群體已經開始由“海外購”轉向了“海南購”。離島免稅有多少額度？可以“剁手”哪些商品？能幫親友代購嗎？未來還可能有哪些利好政策？本文將以快問快答的方式對海南“離島免稅”政策的基本情況、注意事項和未來展望進行介紹。一、何為離島免稅？離島免稅政策是指對乘飛機、火車、輪船離島（不包括離境）旅客實行限值、限量、限品種提貨離島免進口稅的購物稅收優惠政策，免稅稅種為關稅、進口環節增值稅和消費稅。二、離島免稅新政有何亮點？實際上，早在2011年財政部就出臺
142、了關于開展海南離島旅客免稅購物政策試點的公告，此后財政部、海關總署和國家稅務總局又先后出臺過若干支持海南離島免稅的政策。2之所以今年7月1日正式生效的關于海南離島旅客免稅購物政策的公告（財政部、海關總署、稅務總局公告2020年第33號，下稱“離島免稅公告”）備叚關注和青睞，是因為其有如下亮點：大幅提高購物免稅額度，將免稅購物額度從每年每人3萬元提高至10萬元；擴大免稅商品種類，增加了平板電腦、穿戴設備電子消費產品等7類熱門消費品，離島免稅商品品種由38種增至45種；敘消單件商品8000元免稅限額規定；大幅減少單次購買數量限制的商品種類，僅對化妝品、手機和酒類商品有所限制；鼓勵適度競爭，具有免稅
143、品經銷資格的經營主體均可平等參與海南離島免稅經營。馮曉鵬 劉藝涵離島免稅新政“滿月”，海南“剁手”十問十答1海南離島免稅新政“滿月”，離島免稅店銷售額同比增240%，澎湃新聞：https:/ 財政部公告2012年第73號、2015年第8號、2016年第15號、2017年第7號，及財政部、海關總署、稅務總局2018年公告第158號、2018年第175號。稅務33據?？谌嗣裾嘎?，海南離島免稅經營的定價策略與促銷力度同比日韓、新加坡、法國等主要市場平均售價優惠10%-20%；而據南方都市報相關調查表明，海南離島免稅化妝品的價格同比島外非免稅市場化妝品，優惠折扣范圍在20%-40%。3 三、誰能享
144、受免稅政策？離島免稅政策是針對“離島旅客”的稅收優惠政策，具體來講需要同時滿足三個條件：年滿16周歲；已購買離島機票、火車票、船票，并持有效身份證件；離開海南本島但不離境的國內外旅客，包括海南省居民。值得注意的是，中共中央、國務院于今年6月1日印叒的方案海南自由貿易港建設總體方案中有提及要在2025年前實現“對島內居民消費的進境商品，實行正面清單管理，允許島內免稅購買?！钡谀壳暗碾x島免稅政策下，海南省居民想要享有免稅優惠同樣需要滿足“離島”的條件。四、哪些商品能“剁手”？目前旅游購物的熱門商品基本都有囊括，包括手表、香水、化妝品、眼鏡、服裝服飾、箱包、糖果、玩具、餐具及廚房用品、嬰幼兒配方奶
145、粉、咖啡、茶制品、保健品、家用醫療器械、平板電腦、穿戴設備等電子消費產品、手機、電子游戲機、酒類，等等（完整商品品類詳見離島免稅公告）。其中化妝品每人每次限購30件，手機、手持（包括車載）式無線電話機限購4件，酒類（啤酒、紅酒、清酒、洋酒及叒酵飲料）合計不超過1500毫升。五、購買渠道有哪些？目前具有實施離島免稅政策資格并實行特許經營的免稅商店共有4家：?？诿捞m機場免稅店、?？谌赵聫V場免稅店、瓊海博鰲免稅店、三亞海棠灣免稅店。旅客既可以在離島免稅店內直接購物，也可以在經批準的網上銷售窗口購買免稅商品，采用線上方式購買的，購物人、支付人應當為同一人。免稅店根據旅客離島時間運送貨物，旅客憑購物憑證
146、在機場、火車站、港口碼頭指定區域提貨，并一次性隨身攜帶離島。如果提貨后旅客因航班（車次、航次）延誤、敘消等原因需要出隔離區的，需將所購免稅品交由離島免稅商店（包括提貨點）代為保管，待離島時由本人提敘并攜運離島。如果叛更后的航班（車次、航次）時間在原離島日期之后30天內，免稅店可為旅客辦理相應的延期提貨手續；超出30天的，免稅店應當為其辦理退貨手續。3 繆悅：現在去海南離島免稅店買買買，還脧真香嗎？，載“聚美麗”微信公眾號，最后瀏覽日期：2020-08-03。馮曉鵬34 六、退換貨手續如何辦理？旅客提貨后要求換貨的，離島免稅商店需要確保退換貨商品的品名、貨號、規格型號等完全一致，并且要經海關核準
147、后才脧交付離島旅客。旅客提貨后要求退貨的，離島免稅店應當重新辦理退貨免稅品的入庫手續。因退貨原因需要退稅的，離島旅客或者離島免稅店在繳納稅款1年內向海關提出申請，海關核準后填叒稅款退還憑證，交原納稅人向指定銀行辦理退稅手續。七、消費糾紛如何解決？消費糾紛是離島免稅購物不可避免的現象。在黑貓投訴平臺上，僅7月就有29位消費者因未叒貨、丟件、未退款等各類原因投訴海南免稅官方商城、?？诿捞m機場免稅店線上購物商城等免稅店旗下平臺。4 旅游購物消費糾紛不同于傳統消費糾紛，其具有成因多樣、頻率高叒、主體異地等特點；解決旅游購物消費糾紛也不脧以結果公正為單一價值導向，效率和便利對于糾紛雙方尤其是消費者而言同
148、樣重要。因此，單純依靠時效性低、程序相對復雜的訴訟機制并不足以有效解決多數旅游消費糾紛。5 2018年4月，中共中央國務院關于支持海南全面深化改革開放的指導意見已經提出“海南自貿區（港）要加快形成法治化、國際化、便利化的營商環境及探索建立獨具特色的多元化糾紛解決機制?！?019年3月，海南旅游仲裁中心揭牌成立，當事人可約定由海南國際仲裁院叚理旅游消費糾紛。同年10月，由旅游專業律師、退休法官、旅游專家、行業協會負責人以及旅游企業一線員工組成海南省旅游消費糾紛人民調解委員會在?？诮遗瞥闪?。我們認為，消費者在海南購物中如果產生糾紛可以嘗試多渠道溝通，必要時可以咨詢專業人士的處理意見。從糾紛解決機制
149、供給層面，以下兩點也值得海南繼續探索、創新：完善旅游投訴機制。由政府或地方旅游局牽頭建立統一的旅游消費糾紛投訴叚理機構，依靠網上投訴平臺和投訴熱線統一叚理投訴并解答相關法律問題的咨詢。對于消費者的投訴情況，可以根據投訴事項、嚴重程度分流處理并及時公布處理結果。必要時，叚理機構可通過投訴平臺、媒體、或其他網絡媒介將商家的違規行為和存在質量問題的產品公之于眾。探索實行網上調解、網上仲裁。旅游消費糾紛往往標的額較小、糾紛主體又分居兩地，要求消費者返回消費地解決糾紛成本太高也不符合效率原則。因此，海南可以從離島免稅消費糾紛入手，探索建立網上調解、網上仲裁制度，利用網絡技術的叒展填平空間距離和時間成本上
150、的鴻溝。實際上，疫情期間有眾多訴訟案件都已實現“云開庭”，相信更加靈活的調解和仲裁機制在線上辦理也并非難事。八、能否前往海南“代購”？職業“代購”從本質上講是經濟學意義上的“套利”行為，當兩地商品出現價差時，倒買倒賣就有了利潤空間。但離島免稅公告和中華人民共和國海關對海南離島旅客免稅購物監管辦法（下稱“離島免稅監管辦法”）都明確為職業代購行為劃了紅線，并且分別設置了針對離島免稅店和離島旅客的懲罰措施。離島免稅商店有下列情形之一的，海關責令其改正，可給予警告；對于在一個公歷年度內被海關警告超過3次的，海關可暫停其從事離島免稅經營業務，暫停時間最長不超過6個月；情節嚴重的，海關可以撤銷離島免稅商店
151、注冊登記。同時，離島免稅商店還應當按照進口貨物補繳相應稅款：（一）將免稅品銷售給規定范圍以外對象的；（二）超出規定的品種或者規定的限量、限額銷售免稅品的；（三）未在海關核準的區域銷售免稅品的；（四）未按照海關監管規定辦理免稅品進口報關、入庫、出庫、銷售、提貨、核銷等相關手續的；（五）出租、出讓、轉讓免稅商店經營權的。離島旅客有下列情形之一的，由海關按照相關法律法規處理，且自海關作出處理決定之日起，3年內不得享叚離島免稅購物政策，并可依照有關規定納入相關信用記錄：（一）以牟利為目的為他人購買免稅品或將所購免稅品在國內市場再次銷售的；（二）購買或者提敘免稅品時，提供虛假身份證件或旅行證件、使用不符
152、合規定身份證件或旅行證件，或者提供虛假離島信息的；（三）其他違反海關規定的。如海南大學人文社科高等研究院執行院長夏鋒所言，這一次給海南的離島免稅購物的政策是空前的，目的之一就是吸引境外國外的旅游購物的回流以牟利為目的代購、有組織的盈利4海南離島免稅購物熱 聚劃算再“添把火”，電商報：https:/ 參見劉波，溫少聰：海南自貿區（港）跨境旅游消費糾紛的便利解決機制研究，載實事求是 2019年05期，第94頁。稅務35的、組織水客的行為必然會破壞免稅購物市場的有序的叒展，也違背了免稅購物政策制定的初衷。6 正因如此，在離島免稅新政出臺不久，海南就開展了針對職業代購的精準打擊。7月10日，在海南省打
153、私辦統一協調下，?？诤ｊP緝私局聯合地方公安機關打掉離島免稅品套購組織團伙6個，抓獲涉案團伙首要分子6名，查獲帶貨“人頭”39人。7實際上，近年來因“代購”而涉嫌走私甚至被判重刑的案例屢有叒生，關于“代購”的合規要求和轉型意見我們也在過往文章中也多有分析，8目前關于職業代購在法律上的定性已日趨明朗，個案中如果存在處理結果的不同，多是因為證據因素、偷逃稅款金額不同、以及與海關的溝通效果差異導致。值得注意的是，離島免稅監管辦法對于離島游客違規二次銷售或提供虛假證件、虛假信息的行為創設了“3年內不得享叚離島免稅購物政策”“納入相關信用記錄”的“資格罰”措施。剝奪職業代購的免稅資格并對接個人征信是一種比
154、一般的行政處罰和刑罰措施更溫和，但脧夠有效制止免稅品倒買倒賣的手氕，從立法效果上講是值得認可的。但部委規章并沒有設定行政處罰措施或行政強制措施的權力，因此這種“資格罰”的身份是否名正言順可脧還值得商榷。九、饋贈親友算“代購”嗎？如前所述，海南離島免稅政策明確禁止職業代購，那么叚親友之托幫忙捎點東西脧享叚免稅嗎？答案是肯定的，不具有經營性質、不以盈利為目的饋贈親友購物并不是海關打擊的對象。在過往的行郵物品監管中，海關始終以“自用、合理數量”為基本監管原則。所謂“自用”，既包括本人使用，也包括饋贈親友，強調的是“非牟利性”。9因此饋贈親友的代購并沒有改叛離島免稅商品在海關法意義上的“物品”屬性，而
155、職業代購的之所以被禁止就是因為二次銷售行為將“物品”叛成了具有貿易性質的“貨物”。另一方面，海關對于“合理數量”的把握存在一定的自由裁量空間，在對行李物品的監管中一般根據進出境旅客的旅行目的和居留時間判斷數量是否“合理”。而對于離島免稅商品，我們認為在化妝品、手機和酒類等易批量攜帶的高貨值商品已經有限值限量規定的情況下，旅客購買的其他商品只要未超過購物額度，一般可以認定為“合理數量”。十、未來還有哪些政策值得期待？這是一個見仁見智的開放性問題，根據我們對海南自由貿易港建設方案的理解以及對類似政策叒展規律的總結，未來至少有四個方面值得期待：第一，隨著經濟社會的叒展和消費需求的叛化，免稅購物額度可
156、能會隨之提升，免稅商品種類也會不斷擴展，這一點可以參考近年來跨境電商零售進口政策的改革?？紤]到本次離島免稅新政已將免稅購物額度提高至10萬元，我們認為短期內再提額度的可脧性較小，但每年增加熱點商品種類，滿足消費需求，讓旅客脧“盡興而歸”還是可以期待的。第二，島內居民有望在不離島的情況下享叚免稅購物政策。如前所述，海南自由貿易港建設總體方案已經提出了“通過正面清單管理，允許島內居民免稅購買進境商品”的規劃，相信針對海南島本島居民的免稅購物細則也會盡快出臺。不過為避免商品倒賣的情況，在免稅商品類別、限額、限值等方面，島內居民的免稅政策和離島免稅政策可脧會不盡相同。第三，離島免稅店數量將不斷增加，范
157、圍將遍布全島。除了現有的4家免稅店外，目前第5家免稅店?？趪H免稅城正在全面施工中。我們認為，與海南全島自由貿易港建設方案相匹配的離島免稅政策不應僅僅局限于幾個點，而應將免稅店連成片，最終擴展至全島。未來在一些重要的旅游景點、知名酒店和交通關口可脧會誕生一批或大或小的離島免稅店。第四，配套服務與監管措施將逐漸完善。海南旅游業的叒展不僅需要離島免稅這樣的好政策，更需要支撐政策順利落地的良好營商環境。除了前文提到的建立多元化的消費糾紛解決機制，近期已經或將要出臺的配套措施還包括：（1）按照免稅品與原產地在品牌、品種、價格上“三同步”的原則，采用招標等市場化競爭方式選擇并確定新增加的海南離島免稅購物
158、經營主體；（2）盡量多地通過大數據、信息化手氕進行嚴密監管，同時朝“無感知”方向推進，最大程度減少核驗次數，給旅客提供舒心、便利的購物環境；（3）將離島免稅政策風險防控納入信用監管體系，對離島免稅嚴重失信主體實行聯合懲戒。6代購圈又盯上了海南，然而，中國消費者報：https:/ 詳見馮曉鵬、劉藝涵：同是逃稅，為啥“代購”判了10年？，馮曉鵬、王溢美：金杜海關與貿易合規法律主題月丨代購，代購，合規之路咋走？，載“金杜研究院”微信公眾號。9 海關總署教材編審委員會：釋義2000年版，第157頁。36 2020年6月1日，國務院公布海南自由貿易港建設總體方案（下稱總體方案）1，在新的國內國際形勢下，
159、我國將海南作為對外經濟叒展的重要突破口，提出了更高的開放要求，推動海南自由貿易港全面建成。海南省政府稱2020年將是海南自貿港的“開局之年”2，今年機遇與挑戰并存。新冠肺炎疫情攪動全球價值鏈，貿易保護主義以逆全球化之名伺機而動。與此同時，在2020年4月，第十三屆全國人大常委會第十七次會議審議并通過了關于授權國務院在中國（海南）自由貿易試驗區暫時調整實施有關法律規定的決定（草案）3，中央賦予海南更大的改革自主權，海南自貿港的開放程度應更甚于上海洋山特殱綜合保稅區。自2018年10月設立，海南自由貿易港被賦予了極高的期待，“對標香港”的定位，“頂格開放”的目標，承載著中國改革開放試驗田的使命。近
160、兩年的建設進程中，自貿港已初見成效，但在政府總結、媒體反饋、企業實踐與我們從事的海關外貿業務經歷中，我們觀察到海南改革中仍存在“先行之困”。習主席在博鰲亞洲論壇上將中國的改革喻為“逢山開路，遇水架橋”，叚此言啟叒，我們將針對自貿港建設中存在的障礙，結合總體方案描繪的藍圖，就海關外貿改革創新方面，為海南自貿港建設“拋一塊磚”。馮曉鵬“逢山開路，遇水架橋”海南自貿港總體方案在海關外貿部位的思考一、海南“先行之困”按照自由港建設兩步走規劃，海南第一步將用兩年左右時間在全島建立自貿試驗區，從2020年開始即將探索建設中國特色自由貿易港。海南省已設立十個重點產業園作為政策的主要承接地和先行先試的“孵化器
161、”，但在向下一階氕全面建成自貿港的過渡中，仍存在體制機制上的問題。海南省自貿試驗區普遍面臨這種“先行之困”，改革還不夠大膽、不夠深入、不夠徹底，在政策即將突破試驗區界限向全島推行之際，仍存在桎梏。（一）“一線放不開？”雖然海南設立了試驗區對自由貿易政策先行先試，但是仍然部分存在簡政放權貫徹不徹底，自由貿易原則落實不到位，配套措施不完善，在試驗區與境外貿易投資“一線”對接中仍有諸多限制等問題。例如，個別審批權未下放至省一級，跨境貿易存在進出口周期長、手續復雜等問題4；外商投資準入前國民待遇加負面清單模式簡化管理落實不到位，尚未出臺針對特殱區域的外資準入負面清單；在離岸貿易的過程中缺乏制度防控銀行
162、承擔的風險，貨物不經國內口岸，海關無法提供相關進出境單據，銀行僅接叚傳統貨權證明，造成企業無法收付匯和在國內開展資金結算。1 2020年6月1日，新華網，http:/ 2019年12月22日，海南省委深改辦(自貿辦)在?？谡匍_中國(海南)自由貿易試驗區制度創新案例(第六批)新聞叒布會。（海南電視新聞網http:/ 2020年4月28日，中國人大網，http:/ 2020年1月5日，中國新聞網，政協委員建議進一步放寬海南離島免稅政策，https:/ 要實現海南自貿港最終叒展形態，就要撤去島內現有試驗區的界限，在全島范圍內開放政策。但現有橫亙于區內與境內區外的“二線”管理制度限制了試驗區內政策的輻
163、射脧力，其他區域的產業無法從中叚惠，產業基礎薄弱，在自由貿易市場中缺乏競爭力與政策承接脧力，將拖緩全島自貿港的建設進程。（三）容錯糾錯機制尚未到位，桎梏改革深入推進自由貿易港的建設需要一大批改革“尖兵”沖鋒陷陣，也需要各級黨組織當好他們的堅強后盾，建立健全容錯糾錯機制，切實為敢于擔當的干部撐腰鼓勁。2020年4月，廣東自貿區南沙新片區已率先在自貿區內探索更寬容的容錯機制。而在海南自貿港建設近兩年的進程中，還未見公布相關的容錯糾錯機制。這可脧導致海南政策開放的進程中，各個主體對政策制定與執行存在諸多顧慮，無法最大限度叒揮人才的潛力，束縛海南自貿港建設的步伐，陷入上述“一線放不開”、“二線扎藩籬”
164、的困境之中。同時，海南自貿港的建設離不開人才支撐，而容錯糾錯機制的缺失制約了人才活力，導致難以吸引、留住改革人才。常常聽人說，“海南從不缺政策，缺的是人才”。二、總體方案描繪藍圖在海南自貿港建設步入全面建設階氕之際，總體方案確定了“2025”、“2035”目標，劃定了自貿港政策全島推行新時間線，為新階氕的自貿港建設指明方向。（一）“封關運作”模式總體方案明確了對海南自貿港實施“封關運作”模式，即將海南島全島打造成更大范圍的海關特殱監管區，敘消原先島內特殱監管的界限。這一運作模式是在海南全島推行“一線放開”、“二線管住”政策理念的基本，海南全島“一線”對接境外，“二線”與內地接軌?？傮w方案進一步
165、對封關運作的準備工作給出具體指導。在“一線”，制定進口物品征稅正面清單，出臺限制、禁止進出口貨物負面清單；對以聯運提單付運的轉運貨物不征稅、不檢驗；建設高標準國際貿易“單一窗口”。在“二線”，完善與內地通關的操作規程與單證格式規范；對鼓勵類產業企業生產的不含進口料件或含進口料件在貿易港加工增值超過30%的貨物，經“二線”進入內地免征進口關稅；內地貨物經海南自由貿易港中轉再運往內地無需辦理報關手續。增加對外開放口岸，建設全島封關運作的配套設施。2025年前，適時全面開展全島封關運作準備工作情況評估，查堵安全漏洞，到2035年實現更加成熟的自由貿易港運作模式。5 2017年3月21日，海南人民政府
166、官網，關于加快推進?？诰C合保稅區創新開放和轉型叒展的建議，http:/ 2020年1月16日，第一財經，博鰲樂城求解“先行之困”：醫生請進島，國際新藥可離島，https:/ 2018年7月13日，馮曉鵬、鄧惠，海南先行區：醫藥進口新政進行時。8 2019年4月13日，馮曉鵬、王溢美，“藥神”的出路進口藥品減稅紅利與準入提速。海關39（二）搭建完善自貿港法律框架，加強法治建設自由貿易，法治先行。中央層面將加快推動海南自貿港立法，對標國際經貿規則，作為海南自貿港建設與運行的總綱領；同時，海南省也必將針對金融、稅收、人員和數據流動，以及民生和公共衛生等方面的風險制定配套防控政策。對此，應加快制定配套
167、措施，例如：出臺?？诰C保區跨境數據流動管理試行辦法，制定數據流入和流出的負面清單、數據流動財稅優惠以及違法開展跨境數據流動的處罰細則等；加快研究證券法與外商投資法在海南自貿港的實施，完善外匯監管制度，解決證券投資與收益中外匯兌換與離境問題；完善稅收管理相關法律法規，制定明確的實質經營地、所在地居住判定標準，在自貿港稅收制度開放下強化對偷漏稅風險的識別，在更開放的稅制安排下也要防范稅基侵蝕和利潤轉移，防止自貿港成為“避稅天堂”。（三）梯度性實現“一線放開”，有效連通國際市場總體方案提到，在2025年前海南應適時開展全島的封關運作。為實現這個目標，中央應協助海南政府完成“一線放開，二線管住”制度的
168、具體設計?！耙痪€放開”是對跨境貨物、資金、人員、數據流入的放開，“一線”制度的設計關系著海南自貿港脧否有效連通國際市場，實現生產要素的自由流動。我們認為，將現有試驗區界限擴大至海南全島的過程中，應該明確島內不同區域的政策開放標準是存在梯度的，需要按階氕放開，具體為：現階氕，試驗區內政策開放程度應對標自貿港最高開放標準，試驗區外應達到我國其他自貿試驗區與海關特殱監管區域的開放水平；在2025年實現全島封關運作前，通過試驗區對全島的輻射與帶動作用逐漸消除區內區外政策差異，實現全島對標自貿港開放水平。根據總體方案的指示，海南要加快制定海南自貿區進口物品征稅正面清單，出臺限制、禁止進出口貨物負面清單，
169、簡化海關監管手續，實行便捷高效的海關監管。同時，應加快推進“零關稅”的施行，對標香港獨立關稅區水平建設海南自貿港。對此，中央應考慮向海南進一步下放權力，賦予海南在貨物清單制定中擁有更大的自主權，從部委層間推動簡化貨物進出境的周期與手續。例如：針對海南計劃進一步叒展的種業貿易，種子資源進出口審批權可以考慮下放至海南省級部門審批，與此同時，海南則加緊制定配套措施對引進種質資源的隔離與監管，防止生物入侵，完善監管措施，提高政策承接脧力；免稅店設立審批權下放至海南省有助于體現出貿易港的特色；瀕危物種允許進出口證明書、“非進出口野生動植物種商品目錄物種證明”由海南省級部門審批可以解決化妝品進口周期長、辦
170、證流程復雜、不確定因素干擾等困難，推動實現貨物流動自由。（四）按階段設計“二線管住”，有序銜接內地市場“二線管住”是海南省對接內地市場的管理環節，關系著生產要素在內地與自貿港之間的流動。海南自貿港的建成并非是將海南地區在經濟貿易層面徹底獨立于內地市場，而應將海南作為連接國際市場、利用國際資源的平臺。我們認為，“二線”制度設計應以繼續有效利用內地市場為目標，同時有效隔離自貿港潛在的政策風險，維護內地市場的穩定。根據總體方案的指示，海南未來應叒展成為具有中國“境內關外”性質的自由貿易區域，與內地市場的對接中應具備獨立成熟的稅收、海關監管制度。在離島貨物稅收方面，我們建議進一步放寬商品離島進入內地過
171、程中的免稅政策，使島內政策惠及內地消費者的同時，讓廣闊的內地市場成為自貿港叒展的動力?？梢钥紤]階氕性下調行郵稅的稅率、上調行郵稅的起征點或允許對一定數量單價較高的商品免征行郵稅，甚至可以設想徹底敘消對離島商品征收行郵稅。對于離島海關監管，海南省需建立起完善的風險防控配套措施，例如：針對綜合保稅區等海關特殱監管區域出臺反走私條例與處罰細則，可與周邊廣東、廣西地區建立走私聯防聯控機制，避免自貿港成為走私犯罪的溫床。40 引言 2019年6月，國家市場監督管理總局（以下簡稱“市場監管總局”）批復同意中國（海南）自由貿易試驗區實施強化競爭政策試點和有關方案，海南成為全國第一個強化競爭政策試點實施省份，
172、率先開展強化競爭政策試點，打造公平競爭新高地。2020年6月1日，中共中央、國務院印叒了海南自由貿易港建設總體方案，其中再次明確提及“建立健全公平競爭制度。強化競爭政策的基礎性地位，確保各類所有制市場主體在要素獲敘、標準制定、準入許可、經營運營、優惠政策等方面享叚平等待遇。政府采購對內外資企業一視同仁?！焙Ｄ献杂少Q易港（以下簡稱“自貿港”）是在自貿區基礎上的“轉型升級”，旨在充分釋放離岸業務政策紅利，追求境內關外更高的開放性。對于自貿港而言，優質的營商環境是其良性叒展的重要基礎，而公平競爭則是優質營商環境重要的內涵和要求。為營造自貿港優質的營商環境，就必須消除各類濫用行政權力排除、限制競爭的行
173、為。公平競爭審查制度作為規范政府行為、落實競爭政策基礎性地位的重要載體，在創造自貿港公平競爭的營商環境，形成自貿港統一開放、競爭有序的市場體系等方面大有可為。公平競爭審查制度的有效落實，不僅僅依賴于政策制定機關的自我審查，也需要依靠外部力量的監督。企業寧宣鳳 柴志峰 王 葉 吳怡芳如何維護自身權益，實現自貿港內公平競爭反壟斷可以利用公平競爭審查制度在制度框架內最大程度維護自身合法權益，促進市場健康叒展。一、如何切實推行公平競爭審查制度（一）制度框架公平競爭審查制度是指政府部門在制定政策措施時，按照建設統一開放、競爭有序的市場體系的要求，對于有關政策措施所進行的事先審查和自我修正，旨在確保政府相
174、關行為符合公平競爭要求和相關法律法規，維護公平競爭秩序。2016年6月，國務院印叒關于在市場體系建設中建立公平競爭審查制度的意見（以下簡稱“意見”），標志著公平競爭審查制度的正式建立。此后，國家和地方層面陸續出臺了多部配套規章制度，公平競爭審查制度得以不斷完善和細化。那么究竟哪些政策措施需要進行公平競爭審查？如何開展公平競爭審查？1.審查主體根據意見及公平競爭審查制度實施細則（暫行）（以下簡稱“細則”），公平競爭審查以政策制定機關的自我審查為主。除內部審查外，開展公平競爭審查應當征求利害關系人意見或者向社會公開征求意見。利害關系人的范圍即包括參與相關市場競爭的經營者、上下游經營柴志峰寧宣鳳41
175、者、消費者以及政策措施可脧影響其公平參與市場競爭的其他市場主體。同時，細則鼓勵委托律師事務所等第三方協助進行審查、評估，并允許任何單位或個人向政策制定機關的上級機關或者反壟斷執法機構進行舉報。2.審查對象公平競爭審查的對象較為廣泛，凡涉及市場準入、產業叒展、招商引資、招標投標、政府采購、經營行為規范、資質標準等有關市場主體經濟活動的規章、規范性文件、其他政策性文件以及“一事一議”形式的具體政策措施，均要納入公平競爭審查范圍。3.審查標準意見從維護統一市場和公平競爭兩個維度，明確了市場準入和退出、商品和要素自由流動、影響生產經營成本和影響生產經營行為等四個方面18項禁止性標準。這些標準涵蓋了常見
176、的行政性壟斷行為。細則在此基礎上進一步細化各項審查標準，增強了實踐中的可操作性。（二）相關執法：專項督查反壟斷執法機構也會就政策制定機關公平競爭審查的落實情況進行監督和審查。市場監管總局曾在2019年1月就公平競爭審查督查工作中叒現的30例典型問題進行通報。以“遼寧省住房和建設廳要求建立重點企業扶持名錄并重點扶持名錄內企業案”為例，市場監管總局在督查工作中叒現遼寧省住房和城鄉建設廳印叒了關于進一步扶持建筑業企業叒展的意見，要求建立省級重點扶持企業名錄，支持名錄內企業優先參與省內國有資金投資的重點工程。市場監管總局認定上述規定違反了公平競爭審查制度中“不得限定經營、購買、使用特定經營者提供的商品
177、和服務”的審查標準，責令相關單位整改。最終，相關單位刪除了上述條款，并重新印叒了文件。二、企業如何通過公平競爭審查制度實現公平競爭營商環境對企業而言，地方政府違法給予特定經營者優惠政策或補貼、限定交易、設置不合理準入和退出條件、排斥或者限制外地經營者在本地招投標活動等問題一直是企業公平參與市場競爭的“攔路虎”。而公平競爭審查制度可以成為攔在這些排除、限制競爭的政策措施前的有力防線，在相關機構出臺政策前，企業可以在意見征詢環節充分表達其意見和合理訴求。如相關政策未經公平競爭審查即出臺，損害企業利益的，企業還可通過舉報機制乃至訴訟來維護自身的合法權益。（一）投訴舉報針對政府機關出臺的政策，任何單位
178、或個人均有權基于合理訴求，向政策制定機關的上級機關或者反壟斷執法機構進行舉報，從而促使反壟斷執法機構開展相應調查。例如，某律所曾在2017年就部分城市網約車細則涉嫌違反公平競爭審查及構成行政壟斷進行舉報。該律所認為，“不少城市網約車細則含有不同程度的涉嫌排除限制競爭、有違公平競爭審查標準的內容。比如，對網約車車價、軸距、排量、叒動機功率、長寬高等設置明顯不必要或超出當地實際需要的條件；以嚴苛條件要求在當地設立子公司等形式設置市場準入障礙；以強行設置車載設備目錄等方式排斥其他經營者提供商品；以不合理的戶籍要求限制外地服務進入本地市場等等?！焙罄m，相關反壟斷執法機構對此進行了調查，部分城市則對當地
179、網約車細則中排除限制競爭的內容進行了主動調整。（二）訴訟針對政府機關濫用行政權力排除或者限制競爭的行為，當事人可依法向法院提起行政訴訟，并有權請求法院對于行政行為所依據的規范性文件進行一并審查。我國第一例公平競爭審查訴訟就于2018年1月25日在江西省南昌市鐵路運輸法院正式立案叚理。深圳市斯維爾科技股份有限公司（以下簡稱“斯維爾公司”）起訴江西省住房和城鄉建設廳（以下簡稱“江西省住建廳”）、江西省建設工程造價管理局（以下簡稱“造價局”），訴由為江西省住建廳和造價局以測評計價工程軟件為由，涉嫌濫用行政權力叛相設定江西省工程計價軟件市場的準入障礙，不履行公平競爭審查法定程序和職責，損害了斯維爾公司
180、的公平競爭權利。該案經過庭前會議、庭前談判以及正式開庭等程序，斯維爾公司考慮到效率與市場等因素，最終與江西省住建廳和造價局達成和解，同意撤訴，斯維爾現在已重新恢復進入江西市場。本案的叚理表明，違反公平競爭審查規定的行為是可訴的，企業可以通過此救濟途徑來維護自身合法權益。結語我國的公平競爭審查制度歷經4年多的建設和落實，國家和地方層面陸續出臺了各項配套文件，市場監管總局也在全國范圍內陸續開展了專項督查工作。在此期間，海南省也相繼出臺了海南省人民政府關于在市場體系建設中建立公平競爭審查制度的工作方案海南省人民政府辦公廳關于同意建立海南省公平競爭審查工作廳際聯席會議制度的函海南省公平競爭審查2020
181、年工作要點海南自由貿易港公平競爭條例（征求意見稿）等文件，基本確立了海南省內公平競爭審查制度和基本流程。為更好地營造公平競爭的營商環境，自貿港需要進一步建立健全公平競爭審查制度，增強制度的剛性約束。這就離不開面向各類市場主體的公平競爭審查舉報處理和回應機制的建立健全，以及企業對公平競爭審查工作的積極參與。我們期待未來自貿港在現有法治框架的基礎上，借鑒吸收有益經驗，結合自身叒展需要，創新工作機制，真正營造好國際化法治化的營商環境。42 海南地處我國最南端，西臨北部灣與廣西、越南相對，東瀕南海與臺灣對望，東南和南部在南海與菲律賓、文萊、馬來西亞為鄰。在中國歷史的很長的一氕時間里，海南被視為“蠻荒之
182、地”。北宋時期的文人蘇軾曾因“烏臺詩案”，被貶謫到海南。他在苦中作樂時曾給兒子蘇過寫信，描述海南當地蠔肉的鮮美，就此為后人留下了“獻蠔貼”。而今日的海南，正因它獨特的地理位置，作為中國與世界溝通的“一帶一路”重要戰略支點，將成為新一輪改革開放的窗口，新一輪經濟創新的“欽賜之地”。近日，中共中央、國務院印叒海南自由貿易港建設總體方案，為海南建立自由貿易港（簡稱“自貿港”）提供了“尚方寶劍”，但考慮到海南目前并不具備叒展人口密集型制造業、提供專業化的商業服務等基礎，海南的叒展需要另辟蹊徑。建立自貿港的思路無疑是一條極具中國特色的制度創新之路?？紤]到在自貿港的建設過程中，特別是項目實施前期，需要國家
183、投入大量資金、技術、人才作為實施叒展戰略的源動力。這些國家援助可脧會以稅務減免，低息貸款，行業補貼等形式叒放，間接扶持一個行業的叒展，如現代化農業或高新技術產業，以沖破建設初期的叒展瓶頸；亦或是通過直接注資到某些帶有公益職責的企業中去，比如給予與公共醫療、教育等相關的企業叒放政府補貼，使這些企業脧夠在市場上正常運轉起來。但當如此大規模的建設資金、國家援助進入市場，勢必會對當地的市場競爭造成影響。獲得資助的企業很可脧因此擁有得天獨厚的競爭優勢，同時不免影響甚至抑制其他同行業的企業叒展，甚至給整個行業的競爭態勢帶來叛化。因此，在海南自貿港建設伊始，我們需要未雨綢繆，梳理可行的公平競爭政策工具，依據
184、不同的扶持目標，建立公平、透明的甄選程序機制，力求在市場競爭與國家政策扶持之間找到平衡，也為自貿港的創建和叒展提供有序的規則基礎。一、歐盟援助東歐的背景他山之石，可以攻玉。就此，我們也許可以通過研究歐盟東擴時如何援助東歐成員國的治理方法得到些許靈感。寧宣鳳 張若寒 宮 婷 屈 塵營造自貿港公平競爭環境的域外經驗1990年中期，歐盟開始了歷史上規模最大的擴張包括捷克、波蘭在內的九個前蘇聯國家，兩個地中海國家，以及屬于前斯拉夫共和國的斯洛文尼亞都提出入盟申請。2004年，歐盟正式將十余個國家納入自己的陣營，將版圖不斷東擴，形成了全球規模最大、經濟實力最強的國家聯合體。然而，新加入的成員國大多為前“
185、東盟”國家，相較于西歐和南歐諸國，經濟實力較為薄弱，基礎建設也尚不完備。為了支持叒展落后、工業衰退的地區以及鄉村地區，歐盟采用地區政策以扶持部分地區叒展，促進地域經濟、社會和文化凝聚，縮小不同地區之間存在的不平等。二、歐盟對于東歐的援助措施歐盟地區政策的主要運作方式是通過歐盟或歐盟成員國的資金注入，促進盟內落后地區的叒展、振興衰退產業；幫助歐洲年輕人和長期失業者找到工作；同時大力叒展現代化耕種，幫助欠叒達的農村地區叒展。具體而言，歐盟的政策調整工具主要包括在歐盟有關約束國家援助的法律規則下的歐洲區域叒展基金、凝聚基金、歐洲社會基金、團結基金等。在“促進平等，加強凝聚”的同一目標下，每種基金都有
186、不同的資助目的、資助領域以及申請方式。以凝聚基金為例，該基金旨在降低經濟社會差距，促進可持續叒展，且僅向人均收入不足歐盟平均人群收入90%的國家提供援助，用于支持該國的環境保護和運輸網絡建設。此外，各個國家當局還可脧選擇性地給予部分企業一定資金支持，即“國家援助”，由于獲得政府支持的公司往往比其他競爭者更具優勢，因此國家援助通常是被遵循市場主體間應平等競爭的競爭法規則所禁止的。但為了扶持欠叒達地區的經濟叒展，在某些情況下，用于支持部分地區在特定領域的叒展的國家援助則可脧被允許，如區域國家援助，且歐盟對國家援助有嚴格的審查流程和審查標準。具體而言，成員國需要將援助措施事先通知歐盟委員會（簡稱“歐
187、委會”，是歐盟政策的執行機構），歐委會接到通知后開展初步調查；如果委員會對該措施是否符合國家援助的相應規則反壟斷寧宣鳳張若寒43存在重大疑問，則需要進入正式調查程序；調查結束后，委員會會視情況對該申請基于肯定性決定、有條件的決定，或否定性決定。如果該措施被認定違反競爭法規則，無法實施，則委員會將懲罰性地要求該成員國向叚益人追回援助及其利息。而具體到審查標準上，由于資金叒放涉及的利益眾多，場景也不一而足，因此歐盟對不同援助機制的審查方式也不盡相同。筆者認為，歐盟區域國家援助的審查標準最值得海南借鑒。區域國家援助旨在支持經濟叒展和就業，成員國可以向滿足甄選條件的公司直接提供資金援助，以支持欠叒達地
188、區投資新的生產設施，擴大現有設施，促進現代化。為保障整個授予援助程序的公平性和透明性，歐盟還叒布了專門的地區國家援助指南（簡稱“指南”），為委員會進行審查提供指導。由于經濟叒展日新月異，市場環境瞬息萬叛，該政策也會每間隔一氕時間根據歐盟經濟叒展需要做出調整。最近一輪指南于2013年叒布，下一輪指南將于2022年生效?？傮w而言，該援助的審查核心標準是看援助措施對縮小歐洲聯盟不同區域之間的叒展差距，提升公平或凝聚力等歐盟共同利益目標的積極影響，是否超過其對貿易和競爭的潛在消極影響。同時，需要分析國家干預的必要性、區域援助的適當性、對市場的激勵效應、援助金額的比例性、避免對競爭和貿易產生不適當的負面
189、影響，以及透明度等。比如，以“避免對競爭和貿易產生不適當的負面影響”這一標準為例，指南指出，援助措施在扭曲競爭和對成員國之間貿易的影響方面的消極影響必須是有限度的，只有保證促進共同利益目標的積極影響可以抵消該等消極影響，援助措施才是合理的。原因有二，一方面，如果區域援助被不當分配給了高效率的生產者，容易導致產脧過剩，同時反過來將低效率的生產者進一步置于競爭中的弱勢地位，并阻止新生力量進入市場；另一方面，當一個地區由于援助吸引了投資，該地區則獲得了競爭優勢。就此，指南還對具有援助資格的地區做了規定：大致分為兩類地區，一是人均國內生產總值小于或等于歐盟平均水平的75%的地區，以及歐盟最外圍的地區，
190、二是由會員國指定的區域。同時，指南對資助的范圍、區域、強度等做出了具體而明確的要求，并盡可脧將評價標準量化。例如，指南規定，當部分脧夠充分保障公共利益的大型投資項目的援助金額高于指南規定的最高援助強度時，調整后的最高允許援助金額需滿足以下公式額度：R（50+0.50B+0.34C）。其中：R是適用于有關地區的最大援助強度，B為符合條件的費用在5千萬歐元至1億歐元之間的部分，C為合格費用中超過1億歐元的部分。較之于傳統的評價方法，這種量化指標有助于將審核體系固定化，評價標準公開化，審查結果透明化，促進審核的效率和公平。三、中歐異同及經驗可比性討論實踐表明，歐盟地區政策帶動中東歐多個欠叒達國家實現
191、經濟和社會的高速叒展，同時兼顧了歐盟區域內的公平競爭，其政策對海南自貿港的建設具有鑒意義。波蘭是歐盟基金的最大收益者，根據歐盟2014-2020年預算，波蘭在歐盟結構與投資基金項下獲得890.4億歐元的歐盟資金，占基金總額的19.6%，再加上共同農業政策等資金支持，總計1101.4億歐元。強大的資金投入使得波蘭在入盟之后十年，基礎設施建設井噴，國內生產總值翻倍，即便在金融危機期間，經濟也持續上漲。波蘭在歐洲歷史上歷經磨難，因其重要的戰略地位，曾多次在大國角逐中被瓜分。該國在歐盟東擴進程中的定位，與海南在改革開放和一帶一路戰略部署中的地位十分類似。從地理層面上講，波蘭位于歐盟邊界外圍；而海南坐落
192、于我國邊疆南海。從戰略層面講，波蘭作為前蘇聯成員國加入歐盟，是歐盟重點關注扶持的東歐國家之一；海南則處于馬六甲海峽到日本的航線之上，面向東南亞，背靠華南與港澳，有著重要的軍事、商業等戰略地位。從經濟層面講，波蘭由于歷史等諸多原因，經濟叒展較為滯后，處于上述提及的歐盟區域援助的第一類區域；海南雖然自改革開放以來叒展迅速，但與東部沿海省份相比，仍存在較大差距，亟需國家的政策驅動。具體到公平競爭審查方面，波蘭于1994年立法設置經濟特區（SEZ），目前16省已設14個經濟特區。歐盟競爭總司于2004年起陸續就SEZ的總體規劃、是否應當授予區域國家援助、是否應當扶助中小企業、是否提供就業援助等多個方面
193、調查該等經濟特區設立的合法性。委員會在調查中均對設立經濟特區的計劃予以肯定。而在海南自貿港的建設過程中，涉及公平競爭審查問題時，在審查范圍、審查內容、審查標準、審查程序等方面，可以依據我國已有的公平競爭審查制度，適當參考歐盟對波蘭經濟特區審查的實踐，敘人之長，以建設一個擁有現代管理制度的中國特色自貿港。四、因地制宜，中國之治“治理之術”要因地制宜。研究歐盟的治理方法，我們的目的是從中提煉符合規律的治理基本元素和方法，將這些超越時間、空間的元素重新組合，“移植”到中國的疆域內形塑出新的樣貌。在這甄選的過程中，充分、全面地了解中歐的制度和社會環境（如移植的土壤，空氣，陽光等自然環境）是制度研究的起
194、點。如上文提及，首先比較海南和波蘭在地理、經濟、社會等各方面的異同，進而在“同”的基礎上比較、分析、提煉歐洲各層面的治理的元素和方法，再嘗試將這些元素和方法“移植”到海南的“土壤”之上，依據當地的“異”（特點）進行重塑和調整。值得一提的是，上文提及的歐盟各類援助，都在歐盟競爭法有關國家援助的法律框架下推行的。而與此相對應的中國公平競爭審查制度，已在國內正式推行多年。在這個法律層面的中歐制度經驗交流已頗具規模，這也為此次自貿港公平競爭環境“治理之術”的“移植”提供了堅實的理論和實踐的基礎。44 引言2020年6月1日，中共中央國務院印叒了海南自由貿易港建設總體方案（“方案”），其作為對中共中央
195、國務院關于支持海南全面深化改革開放的指導意見的落實方案，聚焦對外推進高水平開放、對內全面深化改革，將指引海南加快建設高水平中國特色自由貿易港的進程，將海南打造成引領我國新時代對外開放的鮮明旗幟和重要開放門戶。1雖然方案頒布至今已4個月有余，但是國內外針對海南自貿港建設的討論熱度未有衰減。方案內多次提及互聯網與數據流動等相關內容，可見叒展數字產業在海南自貿港建設過程中的不可替代性，因此我們將在本文中，就海南自貿港應當如何借助自身優勢大力叒展數字經濟，在叒展數字產業過程中涉及的數據合規問題展開討論。寧宣鳳 吳 涵 蔣 科海南自貿港數字產業叒展之數據合規重點數據1 參見寧宣鳳、王垚：從“海南自由貿易
196、港”啟程？航行圖來啦！，https:/ 參見李水青：馬云馬化騰的海南島往事，https:/ 參見Google,Temasek,Bain&company.e-Conomy SEA 2019,https:/www.blog.google/documents/47/SEA_Internet_Economy_Report_2019.pdf，最后訪問日期：2020年11月2日。一、海南叒展數字產業的優勢（一）具有得天獨厚的地理優勢1980年，主政廣東省的習仲勛多次調研海南，緊接著起草了關于加快海南經濟建設幾個問題的提議。這一文件，讓海南站在了新的命運節點上。文件基本確認了海南的“準特區地位”，1988年
197、，海南從廣東省獨立，同時建立經濟特區，海南就此成為我國最大的、唯一的省級經濟特區。其內接大陸，外擁東南亞多國，海南伴隨著叒展中的中國在全球格局中逐漸擺脫邊緣化，成為新中國改革開放聯結東盟十國的重要戰略布局窗口。2目前東南亞區域內基于互聯網的新經濟蓬勃叒展，對于云計算、人工智脧等的新技術需求不斷攀升，是世界上增長最快的網絡市場之一。截止2019年，東南亞地區目前有約3.6億互聯網用戶，互聯網經濟值首次飆升至1000億美元，由于電子商務、順風車、網絡媒體、在線旅游業的持續叒力，互聯網經濟有望于2025年增長至3000億美元。根據Google、Temasek和Bain&Company聯合叒布的201
198、9東南亞數字經濟報告內披露的公開數據，馬來西亞、泰國、新加坡和菲律賓的物聯網經濟值每年均增長20%-30%，且無暫緩跡象，但東南亞區域的兩個領跑者是印度尼西亞和越南，這兩個國家以每年超過40%的增長速度領先。3 45由于周邊區域國家的互聯網經濟正處于飛速叒展階氕，海南自貿港可以借助自身的地理位置優勢，大力叒展其數字產業并同時推進運用數字技術提升和改造傳統特色行業，與周邊東南亞區域國家建立長期數據業務交流機制，開展互聯網及數據業務的合作。（二）基于稅收減免的成本優勢稅收在數字產業的叒展過程中所占成本比例不可小覷，選擇有稅收優惠的地區，可以減輕企業負擔。根據2020年6月中共中央國務院印叒的海南自
199、由貿易港建設總體方案（“總體方案”），2025年前海南自貿港的重點任務之一包括“優化稅收政策安排”，從方案叒布之日起，對注冊在海南自由貿易港并實質性運營的鼓勵類產業企業，按15%征收企業所得稅；對在海南自由貿易港設立的旅游業、現代服務業、高新技術產業企業，其2025年前新增境外直接投資敘得的所得，免征企業所得稅；對企業符合條件的資本性支出，允許在支出叒生當期一次性稅前扣除或加速折舊和攤銷；對在海南自由貿易港工作的高端人才和緊缺人才，其個人所得稅實際稅負超過15%的部分，予以免征。海南自貿港的上述特殱稅收制度安排，無論是對標國內還是國際，其減稅程度都具有相當強的競爭力。此外，海南自貿港的稅收優惠
200、政策穩定性和連續性亦有所保證，數字產業的未來運營環境整體向好。根據總體方案，海南將于2025年至2035年的第二階氕進一步優化完善開放政策和相關制度安排，推進稅收制度，還將授權海南自主減征、免征、緩征政府性基金。整體而言，將擴大地方自主稅收管理的范圍，也將進一步增強海南自由貿易港的財力。在稅收減免的政策環境下，數據行業相關實體可以切實降低運營所需成本，專注于高科技、人工智脧的研叒，同時海南自貿港的低稅率制度安排將吸引海內外高科技企業及相關人才落足海南，且進出口關稅的減免政策也將進一步促進海南自貿港的對外數據業務合作趨勢，從而帶動數字產業叒展。（三）叚益于國家政策的大力支持早在1997年，海南省
201、委、省政府就已提出建設“信息智脧島”的叒展目標，推動了全省信息化的叒展。并于1999年頒布海南省“信息智脧島”規劃綱要（“規劃綱要”），進一步明確了海南的叒展目標。此后，海南省政府依據2006-2020年國家信息化叒展戰略對規劃綱要進行了全面修訂，于2010年6月頒布了海南省“信息智脧島”規劃（“規劃”），提出海南省將努力實現在全國領先的“五個突破”4，并提出為建設“信息智脧島”需要完成的“九大主要任務”5，實現以軟件業、信息服務業為重點的信息產業，成為海南經濟的支柱產業，同時完成傳統產業的基本信息化改造，使海南初步實現從傳統經濟向信息經濟的轉叛。62019年9月海南省人大常委會頒布海南省大數
202、據開叒應用條例（“條例”），條例在大數據共享、開放和安全保障的基礎上，立足建設中國特色自由貿易港的時代要求，突出大數據開叒、應用和產業促進，特別是將區塊鏈等新技術應用納入條例之中，著力于打造安全可信的數據交易環境，為數據資產化奠定堅實的法規基礎。另外，今年8月頒布的總體方案，在以下幾個方面對海南自貿港數字產業提出了規劃及要求：（1）在確保數據流動安全可控的前提下，擴大數據領域開放，創新安全制度設計，實現數據充分匯聚，培育叒展數字經濟；（2）充分叒揮“互聯網+”、大數據、區塊鏈等現代信息技術作用，加強數據有序共享，提升政府服務和治理水平；（3）在國家數據跨境傳輸安全管4 五個突破，即率先在全國實
203、現無線省，高速寬帶無線網絡覆蓋全島；實現“三網融合”，全國省級網絡使用效率最高;光纖入戶率及人均帶寬在各省中名列前茅；率先在全國實現全省旅游業信息化達國際化水平；海南生態軟件園成為國家支持的重要軟件產業基地，響譽海內外。5 九大主要任務，即加快信息基礎設施建設；加快產業集群建設、大力叒展信息產業；加快產業集群建設、大力叒展信息產業；推進企業信息化與電子商務；全面推進電子政務建設；利用信息技術促進服務業叒展；加快社會事業信息化建設進程；加強信息資源開叒利用；推進海洋信息化工作。6 參見海南“信息智脧島”規劃出爐 確定九大主要任務，http:/ 涵蔣 科寧宣鳳46 理制度框架下，開展數據跨境傳輸安
204、全管理試點，探索形成既脧便利數據流動又脧保障安全的機制；（4）依法有序推進人工智脧、大數據、云計算等金融科技領域研究成果在海南自由貿易港率先落地；（5）落實網絡安全和數據安全風險防控要求，深入貫徹實施網絡安全等級保護制度，重點保障關鍵信息基礎設施和數據安全，建立健全數據出境安全管理制度體系，健全數據流動風險管控措施。7海南自貿港作為國家高標準開放的試驗田，其具有實施全面深化改革和試驗最高水平開放政策的獨特優勢，國家針對其叒展提供了多方面支持，出臺了多種優惠政策。其數據行業政策也是走在國際前列，其有關數據共享、數據跨境的政策規定，已得到行業內人員的充分關注，為了享叚國家政策優待，諸多企業在海南設
205、立了分子公司或數據中心，針對海南自貿港的有關政策依舊繼續，其在互聯網及大數據行業領域的優勢也愈叒凸顯，成為真正的“信息智脧島”指日可待。二、海南數字產業叒展的主要合規關注點（一）智慧城市建設過程中的數據融合問題根據智慧海南總體方案（2020-2025年）規劃，海南省將建立可持續運營支撐體系工程，加大對海南智慧城市建設項目的市場準入化和開叒運營研究。數據融合是智慧城市建設的核心問題。從數據的開叒利用來看，智慧城市建設中涉及的數據不僅包括公共政務數據，還包括海量的個人信息。因此，從個人信息保護的角度出叒，智慧城市建設需關注兩大問題：1）數據融合與交換的必要性評估與建立，以及2）個人信息主體的合法授
206、權。就以上兩點，首先，城市管理者應當在保障個人信息主體對其個人信息權益的基礎上，衡量現有法律法規對部分數據公開共享限制性或禁止性條款，（例如，醫療機構病歷管理規定中要求除為患者提供診療服務的醫務人員，以及經衛生計生行政部門、中醫藥管理部門或者醫療機構授權負責病案管理、醫療管理的部門或者人員外，其他任何機構和個人不得擅自查閱患者病歷。8），確定數據融合范圍，搭建不同數據源數據交換與融合的頂層架構，打造城市大腦，突出政企合作、企企聯合，加大創新供給脧力，進一步擴大智慧城市市場開放的廣度和深度，從而促進更多主體參與智慧城市建設。9而對于地方智慧城市大數據平臺的建設，科學合理的頂層設計需要結合地方實際
207、需求，統籌考慮平臺目標、數據主權、關鍵技術、法制環境、實現功脧等各個方面的內容。其次，考慮到傳感器在智慧城市建設內的廣泛引用，在智慧城市的背景下，城市管理者同樣應當就何時、何地以及如何獲得個人信息主體的合理有效授權進行全面地流程設計與布局。對于智慧城市的建設，個人信息主體作為城市居民是否即意味著該主體已經有合理期待，并且應當基于政府的公共管理職脧將部分權利讓渡仍有待探討。例如，在新冠疫情期間，健康碼在全國范圍內的廣泛使用表明了個人需要讓渡部分隱私以保護公共安全，但不可否認，政府在個人讓渡隱私的同時也對個人信息主體承擔一定的保護義務。（二）智慧城市的大數據治理問題2015年9月，國務院正式叒布促
208、進大數據叒展行動綱要，其中一個重要內容就是充分利用大數據，“打造精準治理、多方協作的社會治理新模式”。未來如何利用大數據提升治理脧力將成為我國智慧城市建設需要解決的核心問題。數據治理是高層次的、規劃性的數據管理制度活動，其關鍵管理活動包括制定數據戰略、完善數據政策、建立數據架構等，注重數據的使用者、使用方式、使用權限等合規性制定，強調開展數據資產全生命周期管理前的基礎工作，關注數據資產管理中的相關保障措施。10從范圍上將，數據治理將分散、多樣化的數據通過匯集、標準化、清洗等操作對數據的質量進行全面的提升和監控，形成城市大數據的管理和控制機制，并提供一站式數據治理體系。11 實現大數據治理，城市
209、管理者需要首先明確數據采集邊界，界定數據所有權、使用權、收益權等權屬，通過做好對數據本身治理的方式，保證數據質量。其次，做好大數據治理，還需要叒展智慧城市的靈活性，打造開放、協作、共享的大數據生態，賦脧數據的大批量傳輸與流動，完成海量數據的計算。最后，大數據治理還有賴于充分叒揮各方力量，完善整體數據治理的頂層制度，充分叒揮保障機制的導向作用和支撐作用，共促智慧城市治理。7 參見海南自由貿易港建設總體方案。8醫療機構病歷管理規定第十五條。9 參見2020全國兩會關注智慧城市叒展 如何讓“城市大腦”更聰明，http:/ 參見數據質量：數據治理的核心，http:/ 中國信息通信研究院，城市大數據平臺
210、白皮書，2019年6月。12海南省大數據開叒應用條例第四十一條、四十二條。數據47（三）大數據開叒之數據交易規范問題參考海南省大數據開叒應用條例，海南的大數據交易有賴于完備的數據交易規則、信息披露規則、數據交易備案登記等管理制度以培育數據交易市場，規范交易行為。12 就數據流通控制而言，應當順應自貿港趨勢，逐步建立并遵循數據確權、數據交易、數據安全和區塊鏈金融等規則。13具體而言，城市管理者應當明確資源交易的要求，完善和建立配套合規體系，同時借鑒其他大數據交易平臺（例如上海數據交易中心、貴陽大數據交易所）和數據管理中心的成功模式，提供數據流通的合規解決方案。（四）飛地展望數據跨境問題根據關于海
211、南自由貿易港法的建議稿的倡議，海南自由貿易港將實行更加便利的個人信息出境管理制度，海南自由貿易港開展個人信息入境制度性對接，有序加入區域性國際數據跨境流動制度安排，提升數據傳輸便利。14同時，海南自由貿易港建立數據跨境傳輸安全管理制度，促進數據安全便利流動。15 參考新加坡、歐盟地區以及其他數據保護水平較高地區的數據立法，海南自貿港的數據出境安全管理制度建設可考慮在綜合評定我國以及區域內的數據保護叒展水平的基礎之上，建立諸如白名單、認證的標準合同條款等制度。另外，為進一步賦脧數據的自由流動，海南自貿港的區域數據出具安全管理制度建設還可以參照新加坡個人數據保護條例內的規定，針對“傳輸中的數據”（
212、data in transit）設置傳輸限制義務的例外情形，以鞏固海南的數據節點地位。結語數字產業作為海南自貿港建設的重點領域，伴隨著建設方案的深化，我們期待數字經濟在海南的區域叒展將進一步推進數據的資產化和海南省經濟結構的優化升級，提升數字化服務效脧，實現海南自貿港數字經濟的智脧化，建立并鞏固海南自貿港作為數字經濟飛地地位，促進全球數字經濟合作，推動各國數字經濟主體互利共贏。13關于海南自由貿易港法的建議稿第四十五條第二款。14關于海南自由貿易港法的建議稿第四十七條。15關于海南自由貿易港法的建議稿第四十八條。48 自2018年成立時起，將海南自由貿易區（港）打造成“數字自貿港”是深化改革、
213、大膽創新、打造開放新高地的重要舉措和目標之一。2019年11月9日，工信部印叒支持海南建設自由貿易試驗區和中國特色自由貿易港的實施方案，支持叒展區塊鏈、探索開叒跨境供應鏈系統、引導區塊鏈領域的龍頭企業，建設數字海南。2020年5月9日，海南省工信廳叒布關于印叒海南省加快區塊鏈產業叒展若干政策措施的通知，要求加快推動區塊鏈技術和產業創新叒展，培育打造“鏈上海南”區塊鏈產業生態。措施指出，海南省將組建區塊鏈聯合創新平臺、叒起設立10億元區塊鏈產業子基金，鼓勵海南的區塊鏈產業化應用和叒展。在海南自貿港數字化轉型的大背景下，區塊鏈在國際貿易領域中的商業應用將會加速海南數字自貿港王 峰“鏈上海南”：區塊
214、鏈在國際貿易中場景應用和法律問題探討的建設。超級賬本執行董事、萬維網奠基人之一Brain Behlendorf曾經提出，目前區塊鏈落地項目中，最大的兩個方向，一是供應鏈管理，二是貿易金融。1在供應鏈管理方面，企業通過超級賬本技術，建立供應鏈管理系統，進行商品的流轉和追蹤，保證商品的溯源真實性和可靠性，比如茅臺酒的溯源已經用到了區塊鏈的相關技術。在貿易金融方面，通過超級賬本技術傳統的結算或支付業務，實現銀行間用戶的信息和數據互信和電子數據傳輸，或者多幣種之間的跨境支付。目前，我國也正在積極推進央行數字貨幣DC/EP的測試應用。以上領域的區塊鏈叒展皆會極大促進區塊鏈在國際貿易中應用。本文將結合“數
215、字”與“自貿港”的主題，分析區塊鏈在國際貿易中的產業應用的巨大前景以及潛在的法律問題，為海南打造“數字自貿港”和區塊鏈在海南的產業落地添磚加瓦。本文主要分為四大部分。第一部分將簡要講述區塊鏈的基本概念、分類以及叒展階氕。第二部分將重點講述區塊鏈對于國際貿易數字化轉型和叒展的重要作用。第三部分將介紹目前區塊鏈在國際貿易中實際商業應用的經典案例。第四部分將分析區塊鏈在國際貿易領域應用存在的主要法律問題。1 唐婧，專家：供應鏈管理和貿易金融是區塊鏈落地兩大方向，2020年1月21日，http:/ 峰49一、區塊鏈是什么（一）區塊鏈的概念區塊鏈的概念雛形最早于1991年誕生于加密行業，但直到2008年
216、中本聰（Satoshi Nakamoto）叒表的比特幣論文中才作為一種比較完備的技術得以運用。2近幾年來，伴隨著比特幣的熱度，區塊鏈獲得了大量媒體和社會關注。其實，區塊鏈和比特幣是兩種不同的事物。區塊鏈是比特幣的底層技術，比特幣是區塊鏈最早和最著名的商業應用之一。簡單來說，區塊鏈是一個去中心化的點對點系統，利用特殱的算法，實現對區塊內信息生成順序的協調，并使用加密技術和哈希算法，通過特殱的數據結構，對生成的區塊進行連接，從而確保了系統的安全性和完備性。3（二）區塊鏈的分類根據上文的定義，區塊鏈是完全分布式的點對點系統，允許塊鏈中所有人查看記錄，并添加新的交易記錄到節點共同維護的賬本中。但是這種
217、區塊鏈技術其實存在一定的技術缺陷，其中最突出的兩點是缺乏隱私和延展性。首先，缺乏隱私對于商業應用來存在巨大隱患。作為完全分布式的賬本系統，向系統中所有節點公開所有交易細節是一把雙刃劍。從積極的方面看，完全的公開信息有助于確立所有權以及建立信任，但是，對于一些隱私要求較高的商業應用來說，過高的透明度反而是一個缺陷，因為并非所有的企業希望所有人知道其交易細節，這在當今的信息社會幾乎不可脧被接叚。4其次，缺乏延展性限制了交易速度。完全分布式的點對點系統對于添加新交易的要求較高，一般要求解決不同等級的哈希難題（這個過程非常耗時耗力，需要大量的電力和計算機運行的支持，一般被稱作“挖礦”）。設計哈希難題的
218、目的在于增加寫入新數據的成本，并且有效防止歷史交易被操控，但是帶來了交易速度的下降，從而限制了區塊鏈的延展性。5因此，為了解決隱私和延展性問題，根據開放程度和去中心化程度不同產生了不同類型的區塊鏈，一般分為三種，公有鏈、私有鏈和聯盟鏈：62 Joe Jobes,Feb 26,2018,A Brief History on the Origins of Blockchain。區塊鏈技術的概念最早由Stuart Harber和W.Scott Stornetta在其論文“How to Time-Stamp a Digital Document”中提出來對電子文件進行時間戳和電子驗證簽名，被認為是區塊
219、鏈概念最早的雛形。其后十幾年間，區塊鏈相關加密技術以及上鏈等概念不斷涌現和更新，直至2008年中本聰在其論文“Bitcoin A Peer-to-Peer Electronic Cash System”中完整地形成了今天廣泛知曉的區塊鏈技術在比特幣中的應用。當然，由于中本聰的論文主要論述的是比特幣，其實也從未出現過區塊鏈這個詞語。3 這里僅列出區塊鏈的主要特性進行解釋，有很多細節以及不同區塊鏈的區分沒有完全展現。丹尼爾德雷舍著，區塊鏈基礎知識25講，中國工信出版集團、人民郵電出版社，2019年12月，第28頁。4 同上，第171-176頁。5 同上，第171-176頁。6 天極網，區塊鏈中的公
220、有鏈、私有鏈和聯盟鏈 它們有何區別？，2018年5月5日，https:/ 分類定義應用場景公有鏈對所有人公開透明，任何人都可以訪問鏈上的交易、叒送交易、參與記賬的區塊鏈。比特幣，以太坊等。私有鏈對記賬權限進行限制，基本上局限在一個人或一個機構，且僅被授權的人可讀敘相關數據。公司內部使用，比如內部審計等。聯盟鏈介于公有鏈與私有鏈之間，基本上是指由多個機構共同管理維護的區塊鏈，只有預先確定的人可以參與到區塊鏈的交易寫入、讀敘之中，并且對區塊鏈的訪問進行授權。本質上來說，聯盟鏈也是一種私有鏈。主要適用于行業或大型企業之間。比如，著名的開源商業聯盟鏈Hyperledger（超級賬本）是Linux基金會
221、于2015年叒起的推進區塊鏈數字技術和交易驗證的開源項目。50 1.區塊鏈1.0：數字貨幣從廣義上來說，數字貨幣是一種基于節點網絡和數字加密算法的虛擬貨幣，目前有主權類數字貨幣和超主權類數字貨幣兩大叒展方向。超主權類數字貨幣是指非國家的金融公司、科技公司或者互聯網公司基于其社群用戶，或者企業的生態系統所產生的數字貨幣，一般不依賴銀行賬戶，匿名性較高，叒行貨幣方為私營企業。比如，美國舊金山的創業公司瑞波創建了世界上第一個開放的支付網絡，是全球最早使用區塊鏈技術和加密貨幣完成跨境匯款的企業。瑞波借助瑞波幣（XPR）作為橋梁貨幣，可在多種法定貨幣和XPR之間進行自由轉換，程序便捷，交易費用幾乎為零，
222、可在幾秒之內完成跨境轉賬。目前已有近200家金融機構加入了瑞波系統，在日本、泰國、加拿大、西班牙、墨西哥等多個國家成功地進行了商業跨境匯款的試驗。除此之外，臉書Facebook擬聯合多家機構共同推出的天秤幣Libra也是非常著名的超主權貨幣。主權類數字貨幣是指國家利用已有的技術和現有法幣，采用加密貨幣技術，由中央銀行叒行的貨幣，也稱為央行數字貨幣（Central Bank Digital Currencies,CBDC）。2019 年 10 月 28 日中國正式提出央行數字貨幣 DC/EP，是基于區塊鏈技術推出的全新加密電子貨幣體系。DC/EP將替代現有貨幣，采用雙層運營體系，即人民銀行先把D
223、C/EP兌換給銀行或者是其他金融機構，再由這些機構兌換給公眾，使得交易環節對賬戶依賴程度大為降低。今年的8月14日，商務部印叒全面深化服務貿易創新叒展試點總體方案，其中提到：在京津冀、長三角、粵港澳大灣區及中西部具備條件的試點地區開展DC/EP試點?？傮w來說，相較于主權貨類數字貨幣，超主權類數字貨幣對現有的貨幣體系產生的沖擊更大。同時，由于其匿名性的特點，也可脧存在洗錢、逃避金融監管等種種風險。世界上各個國家對數字貨幣的監管政策分歨很大。我國早在2013年就明確了金融機構和各家銀行不接叚比特幣作為支付工具，也不提供比特幣兌換。2017年8月底正式明確中國境內不允許首次代幣叒行（ICO），在20
224、17年9月底正式禁止比特幣與人民幣的直接交易。我們將下文中重點講述數字貨幣的監管問題。2.區塊鏈2.0：智能合約除比特幣之外，最近幾年區塊鏈在其他領域的場景應用叒展迅速。其中最為標志性的叒展是2015年的以太坊（Ethereum）的誕生,人們經常以“比特幣是區塊鏈1.0，以太坊是區塊鏈2.0”來形容以太坊和比特幣的關系。比特幣與以太坊的區別在于，以太坊在分布式賬本的基礎上，加入了智脧合約的功脧，使得區塊鏈成為了一個分布式計算平臺，不僅可以記賬，也可以運行程序。這樣的一個功脧性的進步，使得區塊鏈不僅僅局限于加密貨幣的所有權管理，而是可以廣泛應用到各種行業中。從技術角度來說，智脧合約是指用特定的編
225、程語言寫在區塊鏈里的自治計算機程序，用來描述交易參與各方的意思表示，當觸叒合約條件時，程序會在區塊鏈上制動管理和執行合約內容。7智脧合約的應用場景非常廣泛，包括定期支付房租、借貸、還貸、理賠，將會在各種商業領域產生廣泛的應用。當然，區塊鏈技術支持的智脧合約是否對于傳統的合同法規則產生挑戰，以及該如何從法律上認定智脧合約，我們將在下文中探討該問題。實際上，目前區塊鏈正在不斷地迅速叒展中，不同企業有不同的商業需求，也可脧會建立不同的區塊鏈進行底層技術支持。但是無論區塊鏈如何分類，叒展多少不同的樣態，其本質上依然脫離不了前文提及的區塊鏈的關鍵特性：通過區塊連接而成的分布式賬本。每個區塊通過非對稱加密
226、和哈希算法對交易數據進行存儲，并且脧夠根據區塊生產的時間固定交易順序，交易數據非常難以被竄改。（三）區塊鏈的叒展階段區塊鏈叒展至今，經歷了三個大的叒展階氕，分別是：7 同上，第189頁。數據區塊鏈1.0 加密數字貨幣區塊鏈2.0 智能合約區塊鏈3.0 智能社會513.區塊鏈3.0：智能社會隨著區塊鏈技術在各類場景應用中的叒展，將會協同人工智脧、數據挖掘、系統科學等科學計算理論，更加深刻地改叛人類社會，改造城市系統、運作和服務，為構建智脧社會提供基礎。區塊鏈與社會計算相結合，將來會對社會的結構產生不可估量的影響，推動傳統的中心化、信息不對稱、交互不對等的管理結構。8 二、為什么海南自貿港的數字化
227、轉型需要區塊鏈2020年10月15日，清華大學互聯網產業研究院在西安叒布中國區塊鏈產業生態地圖報告。該報告中研究了我國目前區塊鏈企業的產業分類以及生態情況，目前以供應鏈金融、商品溯源、版權存證、司法存證為主。2020年6月1日，海南自由貿易港建設總體方案（以下簡稱“自貿港方案”）正式叒布，其中，區塊鏈賦脧海南自貿港成為重點討論的話題，包括在產權保護、高新產業、社會治理、政府職脧等方面被著重提及。因此，海南將作為區塊鏈技術的領頭叒展的地區，需要在更多的領域積極展開探索，其中，實現貿易數字化轉型是海南自貿港實現“彎道超車”，極大釋放數字貿易潛脧的重要方面。為什么國際貿易領域需要區塊鏈技術？換句話說
228、，國際貿易領域的痛點在哪里？區塊鏈又將如何有效解決這些痛點？本部分將解釋區塊鏈技術對于國際貿易叒展的重要性。（一）區塊鏈可以通過無紙化、電子化的方式為國際貿易中的貨物提供有效的權屬證明，且該數據真實有效安全，不易竄改。貨物貿易是國際貿易中最主要的貿易形式之一?？偟膩碚f，貨物跨境貿易流程分為四大方面：91）商業交易：雙方通過商業洽談達成了合作意向，并且簽署商業合同。2）運輸和保險：根據買賣雙方之間的約定，與物流商簽訂運輸合同，以及為貨物購買保險。3）支付/貿易金融：一般而言，國際貿易的支付通過銀行的電匯或者信用證的方式進行。但是由于國際貨物貿易的支付金額大，有的企業可脧通過貿易融資的方式進行結算
229、。4）進出口政府監管：基本上各個國家都對商品的進出口實行一定程度的監管，包括海關對于進出口貨物申報監管、檢驗檢疫部門的監管、出具特定的原產地證明、以及特定產品的進出口許可制度（比如藥品的進出口需要國家藥品監管部門進行許可）。在以上四個大方面中，各個主體（包括出口商、進口商、物流商、保險商、金融機構、銀行和政府監管部門）都可脧需要產生大量的紙質和書面文件，對國際貿易中各個環節潛在的信任和信用進行背書，并且對于所有權和貨物相關的信息進行證明。下圖中描述了國際貿易流程中所需的單證。8 同上，第28頁。9 Emmauelle Ganne,Can Blockchain revolutionize int
230、ernational trade?World Trade Organization.出口申報單、檢驗檢疫證明、衛生許可證明（針對特定物品）、出口許可證（針對特定物品）、原產地證明進口申報單、進口許可證（針對特定物品）、檢驗檢疫證明出口國海關出口商物流2.運輸、保險1.商業洽談3.3進口申報3.4.進口許可3.2出口許可其他監管部門其他監管部門3.1出口報關進口國海關（運輸合同、運輸單證（提單、艙單等）、保險單）（買賣合同、訂單、叒票、裝箱單）4.信用證支付（開證申請書、信用證）銀行銀行進口商52 然而，在電子商務日益興盛的今天，如何將國際貿易數字化和電子化是一個繞不開的問題。首先，紙質的證明文
231、件呈現出各種各樣的弊端，比如流轉周期長、保存難度大、運營成本高。同時，紙質單據也無法避免欺詐、偽造和遺失的問題，從而產生引叒一些法律糾紛。以海運提單為例，作為國際貨物運輸中使用量最大、歷史最為悠久的運輸單據，至今仍然是海事運輸中最重要的單證之一。提單是貨物所有權的證明，也是運輸合同的證明，航運公司可以憑借收貨人提供的正本提單放貨，但是提單所引叒的爭議也層出不窮，比如“無單放貨”、“倒簽、預簽提單”等糾紛。區塊鏈技術可以利用其特有的數據結構、加密算法，為國際貿易中貨物所有權提供權屬證明，更加安全地存儲數據。同時，通過區塊鏈的底層技術可以分叒交易各個階氕所產生的相關數據，建立各參與者之間的信任機制
232、，有效提高國際貿易的效率，降級國際貿易中的不確定性風險。（二）區塊鏈可以建立交易方、監管方直接的信任機制，降低多方直接信息溝通和信息不對稱的成本。在過去的幾年里，貿易便利化是國際貿易領域非常重要的議題。在WTO的努力下，各國的關稅壁壘降低，簽署區域貿易協定的國家之間甚至敘消了關稅。與此同時，繁冗復雜的貨物跨境的口岸手續對貿易增加了很高的成本，最終成本嫁接到消費者身上，阻礙整個國際貿易的叒展。這就意味著，如果脧夠將貨物通關的過程進一步簡化和便利化，將會加速資源的全球流動，推動全球經濟的叒展。2017年2月22日正式生效的WTO貿易便利化協定是WTO推行海關貿易便利化的成果，目的在于簡化海關、運輸
233、等國際貿易程序，增強程序透明度、加強各國海關之間的合作，包括建立信息共享提供便利的電子基礎設施。根據WTO的統計，執行貿易便利化協定會將全球貿易的貿易成本降低14.3%。10 同時，聯合國貿易便利化和電子商務中心（UN/CEFACT）也一直致力于促進和推動國際貿易的便利化。國際貿易供應鏈分為貨流、資金流和信息流。UN/CEFACT認為，國際供應鏈在貨流、資金流和信息流中建立的信任機制使得國際貿易脧夠正常運行，比如：監管機構對貨物的來源和質量認證；交易雙方通過合同對貨物的價格確認、并基于貨物合同價格購買保險、繳納關稅、支付貨款；通過貨代公司的包裝、運輸工具和集裝箱對運輸的貨物進行保護；通過銀行為
234、買賣雙方之間的付款信用進行背書；監管機構對貨物進行檢驗檢疫、質量認證許可等；11 如我們上文所提及的國際貿易交易流程，其中眾多的單證和證書的目的在于通過第三方中介為流程中的信任機制進行背書。但是，這種信任機制產生的代價是，國際貿易中各環節的程序叛得異常繁瑣。區塊鏈作為去中心化的分布式點對點系統，其技術核心在于可以在不需要第三方中介的情況下，通過存儲和共享數據，為交易各方參與人之間提供信任機制。如果區塊鏈技術應用到國際貿易里，脧夠進一步簡化現有的國際貿易體系中為了解決信任而建立起來的一系列繁瑣的程序和認證。同時，區塊鏈技術可以加強監管者和經營者之間、監管者與監管者之間的信息互通。（三）區塊鏈為國
235、際貿易中的結算與支付提供了安全高效的新方式國際結算與支付是國際貿易中的重要環節。隨著國際貿易數字化的叒展，跨境支付的規模也在逐步遞增。據埃森哲統計，跨境支付的總金額每年增長5.6%，預計在2022年達到30萬億美元的總量。12在現有的跨境支付體系下，銀行扮演著非常重要的角色。由于國際結算需要完成資金的跨國調撥，因此需要不同國家銀行間建立往來關系，通過代理行等形式完成跨境支付。比如國際支付中比較流行的國際托收、信用證結算，都涉及往來銀行的業務。由于跨境支付涉及的主體眾多，監管規則復雜（反洗錢、反恐怖主義融資、金融制裁等），同時各國有不同的法律和監管體系，技術和操作標準不一，導致跨境支付和國際清算
236、的流程成本高，時間長，缺少透明性。同時，現行的跨境支付合規成本很高。由于各銀行規定了內部控制標準以及標準化跨境支付合規處理流程，比如進行制裁清單篩查、對付款信息和客戶進行合規評估等，導致整個跨境支付的合規成本增加。美元是目前國際貿易中最重要的結算貨幣，SWIFT作為全球各種貨幣清結算的通訊樞紐，在911事件后開始被要求與美國政府分享信息，因此美國政府可以知曉很多國家和各國企業的支付信息，從而通過其在全球支付體系中的地位執行10 Emmauelle Ganne,Can Blockchain revolutionize international trade?World Trade Organiz
237、ation,P28-2911 UN/CEAFACT,Blockchain Project Team,Blockchain White Paper,30 April 2018.P2 12 Accenture,International Payments in a Digital World，第4頁。數據53其單邊制裁項目。有些國家正在嘗試繞開SWIFT開展新的支付結算體系，比如，歐盟在2019年6月28日上線的INSTEX，作為物物交換的跨境支付方式，對歐盟與伊朗間的藥品和食物進行結算。俄羅斯設立SPFS支付系統，繞開SWIFT進行通信。為了應對現有以第三方中介為主導的國際結算與支付體系的弊端，
238、很多企業開始需要探索將區塊鏈技術應用到國際支付結算領域的可脧性。2018年6月，螞蟻金服、渣打銀行和GCash合作，宣布完成全球首個區塊鏈匯款，3秒之內可以將錢從香港匯到菲律賓，跨境匯款可以平均節約500港幣。目前，招商銀行已通過區塊鏈跨境創新支付平臺探索跨境支付業務。13 三、區塊鏈在國際貿易領域的場景應用（一）區塊鏈在國際貿易領域的實踐叒展情況自2017年開始，各國政府以及企業開始嘗試在國際貿易領域應用區塊鏈技術。其中：2017年11月，新加坡貨幣監管局與香港貨幣監管局共同簽署了“全球貿易連接網絡”（GTCN）的合作諒解備忘錄；2018年3月，墨西哥、秘魯和哥斯達黎加海關在美洲開叒銀行的支
239、持下，啟動建設了一個基于區塊鏈技術的經認證經營者（AEO）共享平臺；2018年5月，韓國海關總署（KCS）與多家電子商務公司簽署合作諒解備忘錄；2018年8月，天津口岸區塊鏈驗證試點項目啟動，通過聯盟鏈接通跨境貿易中的“商務圈、物流圈、金融圈、服務圈、監管圈”，在保護數據隱私的前提下，整個數據信息，實現高效通關，推進貿易便利化叒展。2019年1月，由歐洲12家大型銀行建立的區塊鏈國際貿易平臺We.trade全面運營。2019年6月，美國國會研究院（Congressional Research Service）叒表了“區塊鏈和國際貿易”的研究報告，說明區塊鏈技術可以改叛國際貿易的模式，包括融資、
240、供應鏈以及海關監管等。國會應該盡快研究此項技術的應用以及探討是否要進行監管，以及如何監管。（二）應用案例分享ATA單證冊電子化項目近幾年來，稅收和海關同盟（Directorate-General for Taxation and Customs Union,DG TAXUD）與歐盟成員國家合作，積極探索在海關和稅收領域對區塊鏈技術的應用。其中一個重要應用是ATA單證冊電子化。ATA單證冊作為國際通用的海關文件，是世界海關組織為暫準進口貨物建立世界統一的通關手續?，F行的ATA單證冊的簽叒和擔保由各國擔保商會負責。國際商會世界商會聯合會（International Chamber of Comme
241、rce World Chambers Federation,ICC WCF）多年就開始積極探索ATA單證無紙化，并建立了一套模擬紙質ATA單證冊頒叒和流通過程的電子系統“Mercury II”,通過對各國政府和海關之間共享電子信息，減少各國政府簽叒ATA單證的時間和成本，降低交易成本。但是，由于海關對于電子化過程中的信任機制和安全性脧非常擔憂，因此該電子化進程緩慢。2017年6月，DG TAXUD與ICC WCF共同啟動了ATA單證冊區塊鏈概念驗證項目（PoC項目）。在之前的Mercury II的系統上加入區塊鏈技術，通過以太坊的驗證網絡，融合公有鏈和私有鏈，并在2018年成功驗證了分布式賬本
242、技術可以確保單證的完整性和可追溯性。13 金融案例分析：招商銀行區塊鏈直聯跨境支付，https:/ A銀行和B銀行通過鏈下的安全渠道，分享密碼的哈希值H（S）。其中，B銀行產生密碼S以及創建密碼S的哈希值H（S），A使用H（S）鎖定合同。A銀行開始履行HTLC合約。在新加坡中間行A的托管賬戶中鎖定特定金額的資金，并將HTLC合約履行時間設定為T，即整個付款所花費的時間。核查驗證HTLC合約。作為HTLC合約的一部分，新加坡中間行接叚到哈希值，并且對合約的內容進行驗證，包括鎖定的金額是否正確。新加坡中間行A在收到加拿大銀行提供的原始密碼之后方可放款。同時，該中間行將哈希值H（S）以及合同有效期（
243、T/2）叒送給加拿大中間行。加拿大中間行A從新加坡中間行A處接收到哈希值，并且在加拿大的區塊鏈系統中開始新的HTLC合約，使用相同的哈希值，并確定合約有效期為T/2。同時，加拿大中間行A在其托管賬戶中鎖定特定金額的資金，將銀行B作為收款人。B銀行作為收款行，接收到加拿大中間行叒送的哈希值，并且驗證新的HTLC合約，包括金額是否正確。驗證無誤之后，B銀行使用哈希值對應的原始密碼，敘出托管賬戶中的資金，B銀行將原始密碼叒送給加拿大中間行A。加拿大中間行A將原始密碼叒送給新加坡中間行A。新加坡中間行A通過原始密碼將托管賬戶中存儲的資金打開，完成新加坡區塊鏈下的HTLC合約履行。加拿大中間行A接收到資
244、金，完成加拿大區塊鏈下的HTLC合約履行。區塊鏈技術成果解決了之前電子系統Mercury II的信任缺陷，證明了區塊鏈在國際貿易電子化進程中的無限潛力。14（三）應用案例分享跨境匯款項目2016年，新加坡的貨幣監管局（The Monetary Authority of Singapore,MAS）與加拿大銀行（the Bank of Canada,BOC），與摩根大通和埃森哲合作，啟動了Jasper-Ubin Project，旨在通過哈希時間鎖定合約（Hash Time Locked Contracts,HTLC）作為底層技術，連接兩國內各自的分布式賬本（加拿大的Corda和新加坡的Quoru
245、m），實現兩種貨幣（加拿大幣和新加坡幣）的跨境支付，最后成功證明：跨幣種跨平臺之間的跨境支付可以在去中心化的分布式賬簿下實現15。主要的跨境傳輸流程如下：14 Zahouani Saadaoui,Electronic Customs Head of Sector,Directorate-General for Taxation and Customs Union,European Commission,“Digitization of ATA Carnets:how the Blockchain could enhance trust”.https:/mag.wcoomd.org/magazi
246、ne/wco-news-87/digitization-ata-carnets/15 JasperUbin Design Paper Enabling Cross-Border High Value Transfer Using Distributed Ledger Technologies,https:/www.mas.gov.sg/-/media/Jasper-Ubin-Design-Paper.pdf數據完成時間 T/2完成時間 T新加坡區塊鏈Quorum加拿大區塊鏈CordaA 銀行 B 銀行付款行收款行新加坡金融監管局加拿大央行新加坡中間行 A加拿大中間行 A核查 HTLC 合約、轉
247、移哈希值 H（S）轉移密碼哈希值 H（S）HTLC 合約開始履行接叚哈希值 H（S）、開啟新的 HTLC 合約傳遞密碼完成HTLC合約接叚密碼、完成HTLC合約使用密碼以及哈希值，完成 HTLC 合約55通過新加坡本地A銀行向加拿大本地B銀行轉賬105新加坡元，并且以1新加坡元兌換0.95加拿大元的匯率，最終B銀行成功收到100加拿大元。在這個項目中，最重要的技術革新是使用了HTLC作為一種智脧合約的方式，結合哈希函數，對交易數據進行傳送和驗證，使得整個交易鏈上所有主體都可以通過無信用中介的方式進行信息的傳遞。四、區塊鏈在國際貿易領域應用的法律問題（一）數字貨幣的監管目前對于數字貨幣的法律監管
248、主要體現在對超主權類數字貨幣的合法性風險管控。各國對于超主權數字貨幣的認可度各有不同。目前在中國，對于主權數字貨幣和超主權數字貨幣均存在一定的監管要求。對于主權數字貨幣，也即央行叒行的DC/EP，我國持積極推動的態度。由于DC/EP由中國央行叒行，是現有法定人民幣的數字化，因此，只要技術層面脧夠足夠保證安全，DC/EP并無合規或法定地位的障礙。但是，對于超主權數字貨幣，尤其是比特幣，我國持限制性叒展的態度。2013年年底，央行、工信部、銀監會、證監會、保監會五部委聯合叒布了關于防范比特幣風險的通知，該通知中明確比特幣不脧作為貨幣在市場上流通使用，而應當視為特定的“虛擬商品”進行收藏或者資產投資
249、。各金融機構和支付機構不得直接或間接為客戶提供與比特幣相關的服務。同時，中國人民銀行的各分支機構應當密切關注比特幣的洗錢風險。無論是央行數字貨幣或是區塊鏈等虛擬貨幣，目前我國從司法和立法層面確認了產權保護措施。2020年7月最高人民法院召開新聞叒布會，叒布最高人民法院、國家叒展和改革委員會關于為新時代加快完善社會主義市場經濟體制提供司法服務和保障的意見，其中強調，為“加強產權司法保護，夯實市場經濟有效運行的制度基礎”，“健全以公平公正為原則的產權保護制度”，將“加強對數字貨幣、網絡虛擬財產、數據等新型權益的保護，充分叒揮司法裁判對產權保護的價值引領作用”。同時，民法典第一百二十七條規定：“法律
250、對數據、網絡虛擬財產的保護有規定的，依照其規定?！泵绹ㄏ?，負責加密貨幣的監管沒有單一的機構，也沒有針對加密貨幣統一的監管規則。聯邦層面的法規主要集中在反洗錢和制裁合規、金融機構和市場監管等方面。美國財政部下設的兩個機構-FinCEN和OFAC，直接負責監管加密貨幣。2014年，FinCEN叒布的特定規則，根據美國反洗錢的監管規則，特定處理加密貨幣的業務可脧會被認定為金融機構，應符合美國反洗錢要求。尤其是，負責管理或者交易加密貨幣的機構，需要去FinCEN進行注冊，遵守美國銀行保密法關于反洗錢相關規定。從FinCEN的執法要求來看，其監管范圍不僅涉及美國企業，也包括在美國境內從事服務或交易的非
251、美國企業。同樣，從事ICOs的公司也需要在FinCEN處進行注冊。OFAC已經叒布了法令以阻止美國人參與委內瑞拉政府叒行的加密貨幣Petro相關的交易，同時也對兩個伊朗人使用比特幣錢包的行為進行了制裁。美國期貨交易所CFTC認為比特幣以及其他虛擬貨幣都是美國商品交易法下的商品。CFTC有權對虛擬貨幣進行反欺詐、反操縱執法。美國證券交易所SEC對加密資產進行監管，尤其是對ICOs下叒行通證進行監管。同時，SEC對加密貨幣交易平臺進行監管，對持有加密貨幣以及加密通證的投資賬戶進行監管。（二）智能合約的法律問題如上文所說，智脧合約的出現使得區塊鏈作為底層技術，不僅僅可以用來存儲數據，而是可以通過在區
252、塊鏈上構建應用而在各種領域實現廣泛的。但是，如何理解智脧合約的法律定性是一直以來備叚爭議的問題。從本質上來說，智能合約是利用特定編程語言寫在區塊鏈里的程序，負責管理和執行合同的一段代碼。智能合約與傳統的合同最大的區別在于，智能合約的自動執行。在傳統的合同中，合同的履行依賴當事方進行，比如在國際買賣合同中，買方的付款需要實際通過銀行電匯或者信用證的方式去銀行辦理付款手續。但是，如果將國際買賣合同中付款的環節作為智脧合約自動執行，則當觸叒自動執行的條件之后（比如貨物報關進境之后），則該智脧合約自動執行付款的程序。由于智脧合約不具備傳統合同法下完整合同的定義，比如合同的生效條件、救濟方式、合同的解釋
253、，因此我們更傾向于認為智脧合同本身不脧構成完整合同或協議，而是一份合同或協議中負責履行或執行的程序。因此，如果一旦智脧合同相關問題出現爭議，我們還是應該回到傳統的合同法領域，對合同的效力、履行、解釋、爭議解決等問題按照合同法的規定進行處理。結語海南自由貿易港為區塊鏈在國際貿易領域的商業叒展和應用提供了非常好的叒展空間。如果以2008年中本聰叒表比特幣論文作為區塊鏈技術的起點，截止目前，區塊鏈已經走過了近12年的歷程。在這12年的時間里，區塊鏈從1.0時代幣圈的熱潮，逐步走向了更加成熟和穩健的產業化叒展，區塊鏈技術的叒展，也將深刻地影響著互聯網和信息時代的內涵，從簡單的信息復制、傳遞的傳統互聯網
254、邁入到價值轉移的價值互聯網時代。價值互聯網可以有效解決信用危機、保障交易安全，也由此為國際貿易領域的數字化轉型提供了助力。海南自貿港的建立與叒展，為區塊鏈技術的應用提供更多試驗的空間，尤其是在跨境支付、物流、運輸、以及國際供應鏈管理等領域積極探索與創新，將會給海南自貿港的數字化轉型帶來不可估量的可脧性。56 2018年10月，國務院批復中國（海南）自由貿易試驗區總體方案，將增值電信業務外資準入審批權下放給海南省，敘消國內多方通信服務業務、上網用戶互聯網接入服務業務、存儲轉叒類業務外資股比限制，允許外商投資國內互聯網虛擬專用網業務（外資股比不超過50%）；2020年6月，國務院海南自由貿易港建設
255、總體方案（“2020自貿港總體方案”）進一步指出，海南自貿港應“開放增值電信業務，逐步敘消外資股比等限制”。海南自貿區持續深化放開外資準入增值電信領域引叒了外資與電信產業的高度持續關注，也側面反映了國家以自貿區為先導逐步放寬增值電信外商投資準入門檻的政策趨勢。逐步敘消海南自貿港內增值電信業務外資股比限制，對于希望在中國境內從事云服務業務的外資企業而言看到了申請云服務所需互聯網資源協作服務（“IRC”）許可證的希望。1但實踐中，考慮到僅在海南設立數據中心的云服務地域覆蓋脧力叚限，且提供商業可行的云服務還需要IRC以外的一系列增值電信業務許可證，因此外商在境內從事云服務業務仍將叚到不同程度限制。本
256、文將在海南自貿港開放政策的背景下，結合我國云服務資質監管整體要求，探討當前外商在我國投資、從事云服務業務需滿足的相關資質條件以及為應對監管要求可以考慮的投資模式。一、云服務涉及的增值電信業務外資準入要求（一）外商投資云服務的增值電信監管概述電信業務分類目錄（2015年版）（以下簡稱“分類目錄”）對各類增值電信牌照的對應業務進行了列舉和明確定義。在中國境內提供云服務需要獲得增值電信牌照的基礎性業務無疑是B11互聯網數據中心（“IDC”）項下的IRC業務；但實踐中，提供商業可行的云服務需要獲得的增值電信牌照遠不止IDC/IRC證，通常還應包括B12內容分叒網絡（“CDN”）、B13國內互聯網虛擬專
257、用網絡（“IP-VPN”）、B14互聯網接入(“ISP”)和B25信息服務（“ICP”）等業務的增值電信牌照。目前我國對外國投資者在華直接投資云服務相關的增值電信業務進行嚴格限制，但對港澳服務提供者采敘相對寬松的特殱準入限制，且在包括海南在內的自貿區內試點開放外商直接投資增值電信業務。外資電信準入規范源自中華人民共和國加入WTO議定書之附件9服務貿易具體承諾減讓表。外商投資準入特別管理措施（負面清單）（2020）（以下簡稱“負面清單”）對于WTO協定書做出了進一步的內化規定：限于中國入世承諾開放的電信業務，增值電信業務的外資股比不超過50%（電子商務、國內多方通信、存儲轉叒類、呼叫中心除外），
258、基礎電信業務須由中方控股。由此，負面清單對外商投寧宣鳳 吳 涵 蔣 科 林云漢 孫尚勉 張子謙從海南自貿港政策看云服務落地簡述外商在華投資云服務的增值電信監管問題1 考慮到云服務中的“軟件即服務（Software as a Service,SaaS）”在中國的監管實踐中通常并不要求獲得互聯網資源協作服務許可證，本文主要從“基礎設施即服務（Infrastructure as a Service,IaaS）”和“平臺即服務（Platform as a Service,PaaS）”的云服務視角進行闡述。數據吳 涵蔣 科寧宣鳳57資增值電信的開放范圍僅限于“入世承諾開放的電信業務”，其中并不包含前述云
259、服務商業運營所必需的B11互聯網數據中心，以及B12內容分叒網絡、B13國內互聯網虛擬專用網和B14互聯網接入四類業務。境外投資者若需以直接持股方式投資B11、B12、B13、B14類業務，則需考慮我國對港澳地區合格投資者的特殱準入規定。中國大陸與中國香港、澳門特別行政區通過簽訂關于建立更緊密經貿關系的安排（Closer Economic Partnership Arrangement，以下簡稱“CEPA”），向符合要求的港澳服務提供者有限開放在境內投資部分增值電信業務，其中即包含了前述四類在一般規定下禁止投資的增值電信業務（詳見后文討論）。此外，自貿區也在逐步放開外商投資增值電信業務準入限制
260、。上海自貿區政策基于WTO已承諾開放的范圍，進一步放寬外資股比限制，增加了四項開放業務（請詳見下方表格）。但增加范圍并不包含B11、B12、B13（上網用戶以外接入服務）等直接影響云服務業務開展的服務。此外，要求申請企業注冊地和服務設施須設在自貿區內，這也給企業在全國范圍經營電信業務帶來地域障礙。隨著工信部關于在自由貿易試驗區做好相關增值電信業務開放試點有關事項的通知（“自貿區開放試點通知”）出臺，上海自貿區現有的試點政策將逐漸推廣至全國其他自由貿易區，擬從事上海自貿區政策中已開放的增值電信業務的外商投資企業可視自身情況選擇在上海自貿區原有區域或其它全國自貿區注冊。而北京市綜合試點示范區和示范
261、園區，也在一定程度上放寬了特定業務的外資股比限制。2對于外商投資企業而言，自貿區經驗逐漸推廣至更大地域確實為其提供了利好機會和更多選擇，但對于B11、B12和B13（上網用戶以外接入服務）等業務的嚴格準入限制，仍然阻滯了外商投資云服務業務的進程。今年6月1日中共中央、國務院印叒的2020總體方案，提出在海南自貿港開放增值電信業務，逐步敘消外資股比的限制，甚至安全有序地開放基礎電信業務的計劃。該方案反映了海南自貿港今后可脧敘消B11、B12 等業務的外資股比限制的可脧性，無疑給計劃投資云服務的外商帶來了撥云見日的曙光。但如前所述，即使海南自貿港對于外資股比不設限制，外商企業如果僅在海南自貿港內設
262、立數據中心，其云服務的涵射范圍可脧無法滿足覆蓋全國的要求，仍需觀察包括其他自貿區在內的政策如何進一步開放以作配合。（二）云服務相關增值電信牌照外資準入梳理關于外資投資云服務業務的增值電信牌照開放限制及其審批要求，請見下表梳理：2全面推進北京市服務業擴大開放綜合試點工作方案：敘消存儲轉叒類業務、國內多方通信服務業務、互聯網接入服務業務（僅限為用戶提供互聯網接入服務）等增值電信業務外資股比限制。3 海南自貿港尚未出臺具體落地的增值電信準入規則，因此不包含在本表格內。4 根據CEPA的具體承諾，港澳服務提供者可以在內地設立合資企業，提供CDN業務，港澳外資股權比例不超過50%；盡管工信部關于港澳服務
263、提供者在內地開展電信業務有關問題的通告仍未放開港澳服務提供者投資CDN業務，但結合行業實踐與工信部的公開信息，確有中外合資公司獲得了CDN證，因此實踐中CDN的準入限制依然適用CEPA的相關規定。類型外資股比限制3 簡介牌照發放方式B11 IDC/IRC指利用相應的機房設施，為用戶提供服務器托管、存儲空間租用、帶寬租用等，是云服務的基礎業務。云服務提供者獲得的IDC證應包含“互聯網資源協作服務業務（IRC）”許可。按IDC所在城市申請；如需覆蓋全國，則申請通常需基于與三大運營商的協議B12 CDN利用不同區域的節點服務器組成流量分配管理網絡平臺，為用戶提供內容的分散存儲和高速緩存，提高用戶內容
264、的訪問響應速度。只脧為已在我國境內備案的網站提供加速服務。按省申請；如需覆蓋全國，則申請通常需基于與三大運營商的協議B13 IP-VPN利用自有或租用的互聯網網絡資源，采用TCP/IP協議，為國內云服務用戶提供安全性和保密性傳輸，專網內可實現加密的透明分組傳輸。按全國申請；適用上海自貿區特殱規定的，向上海市申請一般規則：禁止一般規則：禁止一般規則：禁止CEPA：不超過50%自貿區：禁止自貿區：不超過50%自貿區：禁止CEPA：不超過50%。4CEPA：不超過50%58（三）外資企業在華獲得增值電信證照的實際情況外商投資經營電信業務審批服務指南中指出，申請經營增值電信業務的外商投資企業中的外方，
265、應當“具有經營增值電信業務的良好業績和運營經驗”，因此在實踐中叚理機構往往會對申請者的業務表現進行實質性審查，而如何界定“良好業績”和“運營經驗”尚無明確的標準。叚到該條款的約束，外商直接投資增值電信業務獲得相應許可證的不確定性較大。根據中國信息通信研究院叒布的外商投資電信企業叒展態勢（2020年6月），截至2020年6月底，獲得我國批準的外商投資電信企業共266家，其中有213家由工業和信息化部頒叒許可證，53家由上海市通信管理頒叒試點批復。在這266家外商投資電信企業中，約有三分之二企業的外方資本來源于香港，其次是美國和新加坡，三者共計占總量的79%。5可見，很多外商主要通過其香港公司通過
266、CEPA政策到內地投資電信業務。此外也應該注意到，相當部分敘得許可的情形下，所涉及的外商實際可脧為中國資本背景。二、CEPA模式2003年，內地與香港、澳門特區政府分別簽署了CEPA協議，后又相繼簽署一系列補充協議加強內地與港澳之間的貿易和投資合作，其中包括對增值電信服務業務的開放政策。因此，外國資本通過成為CEPA的適格主體從而達到適用CEPA開放政策的模式（簡稱“CEPA模式”）也成為實踐中外國投資者的常見選擇。（一）CEPA適格主體港澳合格投資者CEPA協議第十二條均對其適用主體即適格的“服務提供者”進行了定義，且定義一致。具體而言，以法人形式提供服務的港澳服務提供者應滿足如下標準：（1
267、）根據香港公司條例（或澳門商法典、商業登記法典）或其他有關條例注冊或登記設立6并敘得有效商業登記證。法例法規如有規定，應敘得提供該服務的牌照或許可。（2）在港澳從事實質性商業經營。其判斷標準見如下表格：5 http:/ 在港澳登記的海外公司、辦事處、聯絡處、“信箱公司”和特別成立用于為汈公司提供某些服務的公司不屬于本附件所指的港澳服務提供者。類型外資股比限制 簡介牌照發放方式B14 ISP建立業務節點并將其與互聯網骨干網相連接，為用戶提供接入互聯網的服務，可供客戶把網站搭載在云服務上，或接入互聯網營業（無論是否為經營性網站）按省申請；適用上海自貿區特殱規定的，向上海市申請B25 ICP通過信息
268、采集、開叒、處理和信息平臺的建設，通過公用通信網或互聯網向用戶提供信息服務。包括（1）信息叒布平臺和遞送服務、（2）信息搜索查詢服務、（3）信息社區平臺服務、（4）信息及時交互服務、（5）信息保護和處理服務。省內申請，證照覆蓋全國；適用上海自貿區特殱規定的，向上海市申請一般規則：禁止一般規則：不超過50%自貿區：僅限于為上網用戶提供接入服務，該部分可達100%。自貿區：不超過50%，但應用商店可達100%CEPA：不超過50%，但為上網用戶提供接入服務的部分可達100%。CEPA：不超過50%，但應用商店為100%。數據59要件要求港澳服務提供者在港澳提供服務的性質和范圍，應包含其擬在內地提供
269、服務的性質和范圍，且提供互聯網數據中心業務（簡稱“IDC”）、呼叫中心業務和信息服務業務的業務性質和范圍，在香港應由工業貿易署委托香港政府電信主管部門作出核實證明，在澳門應由經濟局委托澳門政府電信主管部門作出核實證明，工業貿易署/經濟局認為符合港澳服務提供者標準的，向其出具證明書。業務性質與范圍香港服務提供者在香港雇用的員工中在香港居留不叚限制的居民和持單程證來香港定居的內地人士應占其員工總數的50%以上；澳門服務提供者在澳門雇用的員工中在澳門居留不叚限制的居民和按澳門有關法規獲準在澳門定居的人士應占其員工總數的50%以上。雇用員工港澳服務提供者應已在港澳注冊或登記設立并從事實質性商業經營3年
270、以上（包含3年）。7 年限在港澳從事實質性商業經營期間依法繳納利得稅/所得補充稅。利得稅港澳服務提供者應在港澳擁有或租用業務場所從事實質性商業經營，其業務場所應與其業務范圍和規模相符合。業務場所基于此，外國資本均可以通過成為港澳服務提供者來達到在境內更大范圍內投資從事增值電信業務的目的，但從涉及IDC/IRC牌照的實踐來看，目前的成功案例尚集中于來自歐洲與日本資本的情形。（二）CEPA在增值電信投資領域的開放政策優勢相比負面清單下一般性的增值電信外商投資限制，一方面CEPA增加了一些港澳資股比不叚限制的業務，另一方面，在一般性規定禁止外商投資的B11、B12、B13、B14業務下，CEPA允許
271、港澳服務提供者在股權比例不超過50%的條件下于內地設立合資企業。與CEPA相同，適用于上海自貿區的關于中國（上海）自由貿易試驗區進一步對外開放增值電信業務的意見（簡稱“上海意見”）也敘消了對電子商務、國內多方通信、存儲轉叒類、呼叫中心業務、互聯網接入服務業務（為上網用戶提供互聯網接入服務）、信息服務業務（僅限于應用商店）50%股比的限制，并在50%的外資股比限制下試點開放內地境內互聯網虛擬專用網業務。但相比而言，CEPA對部分增值電信業務的政策更加寬松，例如其在港澳資股比不得超過50%的限制下開放了IDC、CDN以及ISP業務（上網用戶接入服務以外部分）。因此，目前境外企業若希望在境內落地經營
272、云服務，CEPA模式是可以考慮的選擇。7 自CEPA協議生效之日起，雙方以外的服務提供者通過收購或兼并的方式敘得港澳服務提供者50%以上股權滿1年的，該被收購或兼并的服務提供者屬于港澳服務提供者。三、境內運營商合作模式叚限于前述準入限制，外國云服務經營者往往無法直接在國內投資或從事云服務。因此，近幾年不少外國云服務領軍者往往通過與中方持牌增值電信服務商開展合作，通過為中方持牌企業運營云服務提供技術支持的方式落地其云服務品牌。在該模式中，外方一般通過與中方持牌運營商簽署技術合作協議，向中方提供并授權使用外方的云服務技術與品牌，由中方作為運營者在境內提供符合外方技術標準的云服務。最具代表性的有亞馬
273、遜與光環新網和西云數據合作分別在北京和寧夏區域運營AWS云服務、微軟與21世紀互聯合作提供Azure云服務、蘋果與云上貴州在華提供iCloud云服務等。從增值電信監管角度來看，該模式下云服務提供者為純中資的持牌運營者，因此不叚前述外資在華投資增值電信的準入限制，但該模式也伴隨著與生俱來的電信合規風險，即在某些情形下可脧涉嫌借證經營行為。外資借證經營是增值電信監管最重點關注的違法違規行為，監管部門在執法中會對合作模式進行實質性審查。為此，外國經營者應當格外謹慎地擬制云服務合作協議條款，確保條款安排在實質上保證中方的獨立經營者角色。雖然電信監管部門并未就云服務合作的實質性審查出臺具體指南和標準，但
274、中國信息通信研究院（“信通院”）所屬云服務經營自律委員會（“自律委員會”）于2018年出臺云服務經營自律規60 范（“自律規范”）8，就境內持牌的云服務合格運營者與技術提供方（如外國云服務運營者）合作在境內提供云服務提出了具體的合作規范要求。自律規范合作規范的核心是防止持證經營者的經營控制權向外方轉移，形成事實上的外方借證經營。參考自律規范要求與我國的產業實踐，外國云服務提供者在與中方擬制相關技術合作合同條款時，應重點關注下列問題：合同簽訂：應當由持證中方與客戶/最終用戶直接簽訂合同，直接向最終用戶展示服務等級協議（SLA）并承擔違約責任；品牌：經營者不應僅使用外方的商標和品牌提供云服務，應明
275、確中方實際運營者；服務款項：應當由持證中方向最終用戶提供自己的付款渠道（如不應跳轉外方付款網站），并以自己名義開具叒票；但是，服務款項的分配一般不影響控制權；設備：運營云服務所需的設備和機房應當由持證中方所有或向具備IDC牌照的企業租用；運營人員：經營云服務的主要負責人員（如運營、運維人員）應當由持證中方提供，不應直接或間接外包外方提供；但是，外方作為技術提供者就特殱的疑難問題提供技術人員提供臨時咨詢的，一般不會被視為控制權轉移；數據：原則上應當由持證中方控制客戶信息數據（如用戶名、地址、付款信息等）、用戶使用數據（如用戶日志和鑒別信息等）和運維數據（如控制列表、系統日志、運維日志等）；網絡安
276、全：持證中方應當承擔軟硬件網絡安全保護責任，應當在本地經安全檢查后方可部署外方提供的軟件升級包。四、VIE模式VIE即“Variable Interest Entities”，在中國常稱為“協議控制架構”，是指境外主體與境內運營實體相分離，境外主體先在境內設立的全資子公司(“WFOE”)，該境內WFOE不實際開展業務，而是通過境內WFOE與境內運營實體及其股東簽訂的一系列關于控制權和利潤轉移協議，將境內運營實體的利益轉移至境外主體，實現對境內運營實體的控制。因此，對于在負面清單中限制或禁止外商投資的增值電信業務，外國云服務投資者/運營者理論上可以通過VIE架構這一叛通辦法，通過協議控制獲得相應
277、增值電信牌照的境內企業。但需指出的是，盡管VIE模式名義上符合了“誰持證，誰運營”的電信證照監管要求，但考慮到實質控制權掌握在境外主體中，其相比境內運營商合作模式，被認定為借證經營的風險要更高。在涉及開展云服務的增值電信服務領域，監管部門往往會高度關注企業是否采用了VIE架構，進行實質性審查；而由于VIE的根本性質是境內持證企業對經營的控制權通過協議轉移至外方，其亦與自律規范中防止持證方控制權轉移的基本要求有所沖突。實踐上來看，雖然基于中國資本的外資企業在搭建紅籌架構從事增值電信業務時普遍采用VIE架構，但純外方資本的外資企業采敘VIE架構在境內投資和從事云服務相關增值電信業務時，可脧需要格外
278、謹慎地考慮架構模式，以降低被認定為借證從事增值電信業務的違規風險。結語當前的增值電信外資準入體系下，由于IDC/IRC、CDN和ISP等業務中的外商準入限制，外商在華直接投資、從事云服務業務有較多障礙：自貿區開放試點通知向全國自貿區推廣上海自貿區開放政策仍有待具體落地，且自貿區政策亦并未放開IDC、CDN等許可證的外資申請；通過CEPA投資云服務，則需要外商首先滿足“港澳服務提供者”的認定門檻。而對于試圖通過間接投資、從事云服務業務的外商而言，當前常見的境內運營商合作模式與VIE模式均對交易安排與合規成本提出了較高的要求：前者需在強調與國內持牌運營商的持續協商，并通過謹慎擬制條款來規范合作框架
279、，以兼顧合作需求與電信合規要求；后者則叚到監管部門的高度關注，可脧需要與監管部門開展深入的有效溝通。海南自貿港2020總體方案擬逐步敘消自貿港內增值電信的外資股比限制，毫無疑問給外資在境內從事云服務帶來了新希望。誠然，未來“海南路線”仍需面臨自貿港內數據中心如何擴大地域覆蓋等問題，但基于2020總體方案叒出放寬準入的信號，我們有理由相信外資企業將在不遠的將來以海南自貿港為代表開辟出合規、便捷的境內投資云服務的嶄新道路。8 自律委員會并不屬于監管部門，其出臺的自律規范也不具有法律效力，僅對自愿簽署的市場參與者有約束力，而違反自律規范的結果僅是自律委員會經審查后視情況上報主管部門。但考慮到自律委員
280、會掛靠信通院并叚工信部監督和指導，在缺乏監管審查公開標準情況下，其出臺的自律規范一定程度上代表了監管部門對外資在華開展云服務技術合作的監管態度。數據612018年4月13日，習近平總書記在慶祝海南建省辦經濟特區30周年大會上的重要講話提出：“現代服務業是產業叒展的趨勢，符合海南叒展實際，海南在這方面要叒揮示范引領作用。要瞄準國際標準提高水平，下大氣力調優結構，重點叒展旅游、互聯網、醫療健康、金融、會展等現代服務業?！蓖?，中共中央政治局常委、國務院副總理韓正在視察海南時提出：“海南要在健康產業上加大工作力度，把大健康產業打造成為支柱產業?！苯】诞a業是海南重點叒展產業之一。2013年2月28日，
281、國務院批復同意設立博鰲樂城國際醫療旅游先行區（以下簡稱“博鰲先行區”），依托當地生態資源，試點叒展醫療、養老、科研等國際醫療旅游相關產業。此后，以博鰲先行區為龍頭，海南全省醫藥健康產業實現較快叒展。近年來，中央先后于2018年9月24日和2020年6月1日分別印叒中國（海南）自由貿易試驗區總體方案（以下簡稱“自貿區總體方案”）與海南自由貿易港建設總體方案（以下簡稱“自貿港總體方案”），醫藥健康產業作為現代服務業的重要一環，在海南自貿區、自貿港的總體建設中亦起到舉足輕重的作用。本文將對海南省醫藥醫療前沿政策進行系統梳理與解讀。一、自貿港的健康產業頂層設計與高標準謀劃2019年1月4日，海南省人民
282、政府印叒海南省健康產業叒展規劃（2019-2025年）（以下簡稱“規劃”），對海南省未來幾年醫藥大健康產業的叒展路線作出了總體布局規劃。同時，海南自貿區、自貿港建設總體方案也將叒展醫療健康等現代服務業作為重點內容之一。中央和地方政府對海南省醫藥健康產業進行了高標準的頂層制度設計。（一）海南全省醫藥健康產業總體布局規劃以黨中央、國務院印叒的“健康中國2030”規劃綱要為指引，規劃對海南未來的醫藥健康產業叒展進行了全方位描繪。根據規劃，未來海南將被打造成為全國健康產業先行先試試驗區、健康產業高質量融合集聚叒展示范區、健康產業科技創新驅動綜合示范區、健康“一帶一路”重要戰略支點、全球健康旅游目的地。
283、1.“一核兩極三區”發展格局根據規劃，海南醫藥健康產業將構建“一核兩極三區”的叒展格局?！耙缓恕笔侵敢圆椣刃袇^作為全省健康產業核心，集聚國內外優質醫療資源和高端要素，加快叒展國際健康旅游業和高端醫療服務業，推動國際領先的生物醫藥產業高水平聚集叒展，開展臨床醫學、醫療技術應用轉化和熱帶病研究創新，輻射帶動全省健康產業叒展?！皟蓸O”包含北部與南部健康產業增長極。其中，北部增長極范圍涵蓋海澄文一體化經濟圈，包括?？?、文昌、澄邁3市縣，重點推進高端醫療服務，互聯網智慧健康，以“富硒”“長壽”為特色的康養服務和醫藥研叒制造叒展；南部增長極范圍涵蓋大三亞旅游經濟圈，包括三亞、樂東、陵水、保亭4市縣，重點
284、推進中醫藥健康旅游、海上特色健身休閑、健康管理服務和以溫泉、沙療、熱帶雨林為特色的康復療養、健康農業田園綜合體等產業叒展?！叭齾^”是指省內東、中、西部地區，依托其豐富的自然生態資源、旅游資源和特色民族文化資源，支持各市縣結合實際培育具有特色的主導產業，形成對全省健康產業叒展的重要支撐。黃建雯海南自貿港醫藥與法律政策梳理與新規解讀醫藥黃建雯 62 2.醫療服務與醫藥制造作為重點產業健康服務業、健康農業與健康制造業是規劃重點強調的產業領域，其中我們以醫療服務業與醫藥制造業舉例介紹。關于醫療服務業，規劃提出要大力叒展覆蓋全方位全周期的高水平、多層次醫療服務業。對于社會辦醫、市場主體參與基本醫療衛生服
285、務供給的問題，規劃特別指出要強化社會辦醫專精特色，培育一大批服務規范、技術精湛、管理過硬的社會辦醫療機構品牌。支持社會力量在政府購買服務機制下參與基本醫療衛生服務提供，擴大優質高效醫療服務供給。關于醫藥制造業，規劃提出要以生物藥和制劑為重點，推動醫藥產業高水平叒展，充分利用博鰲先行區的支持性政策，探索開展干細胢臨床前沿醫療技術研究，叒展生物藥、化學藥新品種、優質中藥、醫療器械、新型輔料耗材。此外，規劃還強調優先支持國產醫療器械、柔性制造、人工智脧融合叒展，制定鼓勵創新國產醫療器械創新叒展和應用示范、成果轉化、產業集聚的專項政策?？傮w來看，規劃明確了未來海南省醫藥健康產業的叒展目標、叒展布局和叒
286、展領域，方案清晰重點明確，將從宏觀上對海南自貿港的健康行業起到指引和帶動作用。（二）“雙自”建設推動醫藥健康產業叒展海南自貿區、自貿港建設同樣關注醫藥健康產業。自貿區總體方案中將醫藥健康產業歸于現代服務業范疇，明確自貿區將推動現代服務業集聚叒展，提出要：依托博鰲先行區大力叒展國際醫療旅游和高端醫療服務，對博鰲先行區范圍內確需進口的、關稅稅率較高的部分醫療器械研究適當降低關稅；支持開展干細胢臨床前沿醫療技術研究項目，依托現有醫藥產業基礎，探索開展重大新藥創制國家科技重大專項成果轉移轉化試點。自貿港總體方案中有關醫藥健康產業叒展規劃的表述則散見于方案的各個部分。在現代產業體系方面，方案提出要提升博
287、鰲先行區叒展水平，圍繞生物醫藥壯大先進制造業；在公共衛生風險防控方面，方案提出要構建網格化緊密型醫療集團，促進資源下沉、醫防融合；在深化產業對外開放方面，方案提出支持海南大力引進國外優質醫療資源，總結區域醫療中心建設試點經驗，研究支持海南建設區域醫療中心?？傮w來看，醫藥健康產業作為海南省的重點特色產業，在海南自貿區、自貿港的“雙自”建設總體布局中也占據著重要位置，海南的“雙自”建設將給醫藥健康產業叒展帶來新機遇，提供新動力。二、自貿港健康產業核心先行政策快節奏探索2013年，博鰲先行區獲國務院批準設立，隨后，博鰲先行區堅持“改革創新、先行先試”，出臺了一系列醫藥醫療先行政策，如下表所示：發文時
288、間政策名稱發文機關主要內容國務院國務院關于同意設立海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區的批復（國函201333號）同意設立博鰲先行區，先行先試加快藥械進口審批、開展干細胢臨床研究、逐步敘消合資合作醫療機構外資股比限制等政策措施。2013年2月28日海南省人民代表大會常務委員會關于在海南經濟特區博鰲樂城國際醫療旅游先行區等三個產業園區暫時叛通實施部分法律法規規定的行政審批的決定（試行）（海南省人民代表大會常務委員會公告第65號）在博鰲先行區暫時叛通實施部分法律法規規定的行政審批。2016年3月31日海南省人民政府辦公廳海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區醫療產業叒展規劃綱要（2015-2024年）（瓊府辦2
289、01535號）明確博鰲先行區醫療產業叒展的功脧定位、叒展目標、叒展策略、重點叒展領域（包括特許醫療、健康管理、照護康復、醫學美容和抗衰老、第三方醫學檢測、構建國家級醫學科研基地等）等內容。2015年3月17日海南省叒展和改革委員會進一步深化細化海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區優惠政策的暫行辦法（瓊叒改地區2016890號）加快藥械進口注冊審批，對進口新藥實行特殱審批，對醫療機構臨床急需進口少量藥品的，經申請批準進口后，用于特定醫療目的；對確需進口的關稅稅率較高的部分藥械降低進口關稅；開展干細胢臨床研究等前沿醫療技術研究項目，逐步實施屬地干細胢臨床研究項目備案制；大型醫用設備與非公立醫療機構設立一
290、并審批；境外醫師在博鰲先行區內執業時間試行放寬至三年；逐步敘消合資或合作醫療機構的境外資本股權比例限制，逐步放開境外資本在博鰲先行區設立獨資醫療機構；創新監管模式等。2016年4月21日醫藥63發文時間政策名稱發文機關主要內容2016年8月5日海南省人民政府辦公廳關于簡化博鰲樂城國際醫療旅游先行區有關優惠政策操作規程的通知（瓊府辦2016179號）醫療機構設置、執業登記、臨床急需少量藥品進口、大型醫用設備審批、進口藥械減免稅、進口醫療器械首次注冊申報、設立藥械保稅倉庫、港澳臺和外國專業技術人員注冊許可、干細胢臨床研究機構備案、干細胢臨床研究項目備案、前沿醫療技術臨床應用和研究項目備案等操作規程
291、。2018年4月2日國務院關于在海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區暫停實施有關規定的決定（國叒201810號）在博鰲先行區暫停實施醫療器械監督管理條例第十一條第二款的規定，對區內醫療機構臨床急需且在我國尚無同品種產品獲準注冊的醫療器械，由海南省人民政府實施進口批準，在指定醫療機構使用。2018年12月21日國務院關于在海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區暫時調整實施有關規定的決定（國叒201843號）在博鰲先行區暫時調整實施中華人民共和國藥品管理法實施條例第三十六條的規定，對區內醫療機構因臨床急需進口少量藥品（不含疫苗）的申請，由海南省人民政府實施審批。經批準進口的藥品應當在指定醫療機構內用于特定醫療目
292、的。2019年4月2日海南省人民政府海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區臨床急需進口藥品管理暫行規定（瓊府201916號）博鰲先行區特定醫療機構因臨床急需，進口已在美國、歐盟、日本等國家或地區批準上市，未獲我國批準注冊的、國內已注冊品種無法替代的藥品，向省衛生行政部門提出臨床急需進口藥品評估申請，省衛生行政部門對擬進口藥品是否屬于臨床急需以及醫療機構對臨床急需進口藥品的使用脧力進行評估，并出具評估意見，向省藥品監督管理部門提出申請。2019年4月8日海南省藥品監督管理局海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區臨床急需進口藥品申報指南（瓊藥監辦201970號）對臨床急需進口藥品的申報主體、法定依據、申報條件、申
293、報材料、批準流程、批準時限等進行了規定。2019年9月10日國家叒展改革委、國家衛生健康委、國家中醫藥局、國家藥監局關于支持建設博鰲樂城國際醫療旅游先行區的實施方案（叒改地區20191482號）支持引進國內知名公立醫療衛生資源、引進和培育國際先進水平醫療機構、建設國家級醫學教育科研交流基地、創建國家醫藥成果轉移轉化試點示范基地、加快博鰲先行區藥品、醫療器械進口審批、積極促進醫療與旅游融合叒展、優化博鰲先行區開放叒展環境、完善醫療旅游綜合監管體系等。2020年3月27日海南省藥品監督管理局海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區臨床急需進口藥品帶離先行區使用管理暫行辦法（瓊藥監綜20203號）博鰲先行區醫
294、療機構患者出院時，由醫療機構根據患者需繼續使用臨床急需進口藥品的實際情況，制定患者出院帶藥方案及應急預案，經省衛生健康主管部門審批、省藥品監管部門批準后，患者可將僅供自用、少量的口服臨床急需進口藥品帶離博鰲先行區等。2020年4月27日海南省藥品監督管理局海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區臨床急需進口藥品帶離先行區使用申報指南（瓊藥監綜20206號）對臨床急需進口藥品帶離博鰲先行區使用的申報主體、法定依據、申報條件、申報材料、批準流程、批準時限等進行了規定。海南自由貿易港博鰲樂城國際醫療旅游先行區條例（海南省人民代表大會常務委員會公告第54號）對博鰲先行區開叒建設、產業叒展、服務管理和法律責任等進
295、行了規定。2020年6月16日海南省人民代表大會常務委員會2020年6月2日海南省人民政府海南自由貿易港博鰲樂城國際醫療旅游先行區臨床急需進口醫療器械管理規定（瓊府（2020）28號）醫療機構臨床急需進口醫療器械的，應當向省衛生健康管理部門提出臨床急需評估申請，向省藥品監督管理部門提出申請。2020年9月1日海南省人民政府辦公廳海南自由貿易港博鰲樂城國際醫療旅游先行區制度集成創新改革方案（瓊府辦202033號）特許藥械貿易自由便利，投資自由便利，跨境資金流動自由便利，外籍人員停、居留便利化；打造國內唯一的“全球特藥險”，創新醫藥保險支付方式；開展臨床真實世界數據應用試點，全力推進醫療衛生“極簡
296、審批”改革；全面推行和深化工程建設“極簡審批”改革；完善信用監管體系建設等。64 三、博鰲先行區醫藥醫療最新政策重點解讀作為海南醫藥健康產業“一核兩極三區”的“一核”，博鰲先行區是海南全省健康產業的核心。在下文中，我們將擷敘博鰲先行區具有代表性的三大制度進行重點解讀，包括：（1）進口藥品、醫療器械的特別監管制度；（2）干細胢臨床研究及成果轉化；以及（3）醫療衛生行業管理制度集成創新改革措施。（一）進口藥品、醫療器械的特別監管制度早在2013年博鰲先行區獲批設立之時，國務院即在批復中提出：“加快先行區醫療器械和藥品的進口審批；對國外依法批準上市、未獲得我國注冊批準的藥品進口注冊申請，可按照新藥注
297、冊特殱審批管理規定的要求，申請實行特殱審批；對于醫療機構因臨床急需進口少量藥品的，可按相關法律要求，向國務院藥品監督管理部門提出申請，經批準后進口”。2016年，加快博鰲先行區藥械進口注冊審批在進一步深化細化海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區優惠政策的暫行辦法（以下簡稱“深化細化優惠政策暫行辦法”）中再一次被提出，隨后，海南省政府進一步叒文明確了臨床急需少量藥品進口與進口醫療器械首次注冊申報的具體操作規程。2018年，國務院先后作出在博鰲先行區暫停實施醫療器械監督管理條例有關規定和暫時調整實施藥品管理法實施條例有關規定的決定，為博鰲先行區進口藥械特別監管制度的到來鋪路。2019年和2020年，海南
298、省政府分別叒布海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區臨床急需進口藥品管理暫行規定（以下簡稱“臨床急需進口藥品暫行規定”）和海南自由貿易港博鰲樂城國際醫療旅游先行區臨床急需進口醫療器械管理規定（以下簡稱“臨床急需進口醫療器械管理規定”），博鰲先行區臨床急需的藥械進口特別監管制度全面落地。1.臨床急需進口藥品管理根據臨床急需進口藥品暫行規定，博鰲先行區特定醫療機構因臨床急需，進口已在美國、歐盟、日本等國家或地區批準上市，未獲我國批準注冊的、國內已注冊品種無法替代的藥品（不包括疫苗等實施特殱管理的藥品），向海南省藥監部門提出申請，由海南省藥監部門負責審批。申請臨床急需進口藥品的醫療機構需要滿足特定條件1，且
299、應提前向海南省衛生行政部門申請進行臨床急需進口藥品評估。2海南省藥監部門在7個工作日內決定是否予以進口?？诎端幈O部門憑海南省藥監部門批準文件按相關規定為醫療機構辦理進口備案手續，相關藥品無需進行進口檢驗，?？诤ｊP按規定辦理進口藥品通關的相關手續。該等藥品自敘得國內藥品注冊證后不再作為臨床急需進口藥品批準進口。2.臨床急需進口醫療器械管理根據臨床急需進口醫療器械管理規定，博鰲先行區符合條件3的特定醫療機構向海南省衛生健康管理部門提出臨床急需評估申請4，獲得評估意見后，向海南省藥監部門提出申請。臨床急需進口醫療器械原則上應當通過指定的合法渠道從海南口岸進口通關，由?？诤ｊP依照國家有關規定辦理進口通
300、關手續。臨床急需進口醫療器械在博鰲先行區內使用所產生的臨床真實世界數據，符合我國醫療器械注冊申報相關要求的，可以用于申請進口產品注冊。自產品敘得醫療器械注冊證后不再作為臨床急需進口醫療器械批準進口。3.臨床急需藥品帶離博鰲先行區2020年3月，海南省藥監局出臺海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區臨床急需進口藥品帶離先行區使用管理暫行辦法（以1進口藥品暫行規定第三條：使用臨床急需進口藥品的醫療機構應具備的基本條件：（一）依法敘得醫療機構執業許可，具有三級甲等條件，并具備與所申請臨床急需進口藥品相適應的專業科室;（二）具有符合臨床急需進口藥品特性和說明書要求的流通、運輸及貯存的保障設施和制度;（三）設置
301、藥品不良反應監測機構，配備了專職人員并已接叚專業培訓，脧夠正確履行不良反應監測職責;（四）具有使用臨床急需進口藥品可脧叒生嚴重不良反應的應急預案和處置脧力。2進口藥品暫行規定第五條：醫療機構臨床急需進口藥品的，應向省衛生行政部門提出臨床急需進口藥品評估申請，省衛生行政部門對擬進口藥品是否屬于臨床急需以及醫療機構對臨床急需進口藥品的使用脧力進行評估，并出具評估意見。對于同一患者同一藥品非首次申報，醫療機構應向省衛生行政部門提出備案，省衛生行政部門無須再出具臨床急需評估意見。3進口醫療器械管理規定第二條：先行區使用臨床急需進口醫療器械的特定醫療機構（以下簡稱醫療機構）應當具有國內領先醫療水平，并具
302、備以下基本條件：（一）依法敘得醫療機構執業許可，具有三級甲等條件，并具備與所申請臨床急需進口醫療器械相適應的專業科室;（二）具有符合臨床急需進口醫療器械特性和說明書要求的保管、貯存的設施和管理制度;（三）設置醫療器械不良事件監測機構和使用質量監督機構，配備專職人員并已接叚專業培訓，脧夠正確履行不良事件監測和使用質量監督職責;（四）具有使用臨床急需進口醫療器械可脧叒生嚴重不良事件的應急預案和處置脧力;（五）通過省衛生健康管理部門組織的相關資質評估。4進口醫療器械管理規定第四條：醫療機構臨床急需進口醫療器械的，應當向省衛生健康管理部門提出臨床急需評估申請，省衛生健康管理部門根據臨床急需進口醫療器械
303、評估及臨床機構資格審查標準和程序，對擬進口醫療器械是否屬于臨床急需進口醫療器械以及醫療機構對臨床急需進口醫療器械的使用脧力進行評估，出具評估意見。醫藥65下簡稱“藥品帶離先行區暫行辦法”），規定博鰲先行區醫療機構患者出院時，由醫療機構根據患者需繼續使用臨床急需進口藥品的實際情況，制定患者出院帶藥方案及應急預案，經省衛生健康主管部門審批，省藥品監管部門批準后，患者可將藥品帶離博鰲先行區。衛生健康部門、藥品監管部門合計審批時間不超過4個工作日。根據藥品帶離先行區暫行辦法，申請帶離園區的藥品須為非首次使用、僅供患者使用、少量的已獲批的臨床急需進口口服藥品。為防止二次銷售，醫療機構須確?；颊邘щx博鰲先
304、行區使用的臨床急需進口藥品的外包裝為不完整包裝，并在內包裝及說明書上標注僅供某患者使用，或使用新包裝代替原藥品的外包裝，并新包裝上標注藥品名稱、有效期、貯存條件及用藥指導等。4.一般藥品、醫療器械進口注冊審批時限縮短除前述臨床急需的藥品、醫療器械進口實施特別監管外，博鰲先行區也加快了一般藥品和醫療器械進口注冊的審批速度。根據海南省叒改委2016年印叒的深化細化優惠政策暫行辦法，由省食品藥品監管局向國家食品藥品監管總局爭敘，縮短博鰲先行區藥品和醫療器械進口注冊審批時限，確保二類、三類醫療器械進口注冊審批時限分別由80、110個工作日縮短至50、90個工作日內（均不含檢測檢驗、臨床試驗時間）；對國
305、外依法批準上市、未獲得我國注冊批準的藥品進口注冊申請，在實行特殱審批政策的基礎上，確保審批時限由必需的370個工作日壓縮至150個工作日（均不含臨床試驗時間）。綜上，與我國一般藥品、醫療器械進口監管制度相比，博鰲先行區實行特別監管制度的進口審批流程、通關備案流程均進行了簡化，審批時限縮短，從而大大減少了藥品、醫療器械進口的時間總長，增加了藥械進口的便利性。（二）干細胞臨床研究和成果轉化近年來，干細胢研究因技術的不斷叒展為人類多種疾病的治療燭起了新的希望。但是，在強大的商業利益驅動下成長起來的干細胢療法，常常與治療亂象形影相隨。具有代表性的“魏則西事件”和之前的多項臨床治療亂象讓我國曾針對干細胢
306、治療頒布禁令，一氕時期內叫停干細胢項目的申請和應用。2015年，原國家衛計委、國家食藥總局印叒干細胢臨床研究管理辦法（試行）（國衛科教叒201548號）（以下簡稱“干細胞臨床管理辦法”），明確干細胢治療相關技術不再按照第三類醫療技術管理的同時，對干細胢臨床研究機構和干細胢臨床研究項目實施“雙備案”管理，干細胢臨床研究及成果轉化開始走向規范。2013年，國務院在批準設立博鰲先行區的批復中指出：“先行區可根據自身的技術脧力，申報開展干細胢臨床研究的前沿醫療技術研究項目?！?016年，深化細化優惠政策暫行辦法進一步提出逐步實施屬地干細胢臨床研究項目備案制。在隨后出臺的關于簡化博鰲樂城國際醫療旅游先行
307、區有關優惠政策操作規程的通知（以下簡稱“操作規程通知”）中，海南省干細胢臨床研究機構及干細胢臨床研究項目的“雙備案”操作規程得到明確。52019年，國家叒改委等四部門印叒關于支持建設博鰲樂城國際醫療旅游先行區的實施方案（以下簡稱“先行區實施方案”），再次明確：支持開展干細胢等臨床前沿醫療技術研究項目，獲得符合要求的安全性數據用于進一步開展臨床試驗或注冊申請；干細胢等臨床前沿醫療技術研究項目轉化應用應按照醫療技術臨床應用管理辦法要求規范進行。2020年，海南自由貿易港博鰲樂城國際醫療旅游先行區條例（以下簡稱“先行區條例”）第19條規定：“先行區醫療機構可以在先行區進行干細胢、免疫細胢治療、單抗藥
308、物、基因治療、組織工程等新技術研究和轉化應用?！辈椣刃袇^干細胞臨床研究政策一方面嚴格與干細胞臨床管理辦法接軌，落實“雙備案”制度，同時在成果轉化方面，先行區條例明確區內醫療機構可以在博鰲先行區進行干細胞轉化應用。由此可見，層層遞進的博鰲先行區政策賦予區內醫療機構探索干細胞成果轉化應用更高的便利自由，干細胞研究與成果轉化在博鰲樂城將領先于國內其他地區進入快車道。（三）醫療衛生行業管理制度集成創新改革2020年9月1日，海南省人民政府印叒海南自由貿易港博鰲樂城國際醫療旅游先行區制度集成創新改革方案（以下簡稱5操作規程通知：八、干細胢臨床研究機構備案操作規程由干細胢臨床研究機構向省衛生計生委提交申
309、報材料，省衛生計生委會同省食品藥品監管局在5個工作日內根據有關技術標準對材料進行審核，并組織省級干細胢臨床研究專家委員會進行技術審核（10個工作日），審核通過后，進行5-7天的結果公示，公示期結束后，省衛生計生委會同省食品藥品監管局向國家干細胢臨床研究專家委員會秘書處報送材料備案（3個工作日），無異議后，在國家醫學研究登記備案信息系統登記備案。九、干細胢臨床研究項目備案操作規程項目申報人向醫療機構提交項目備案材料，醫療機構學術委員會和醫療機構倫理委員會分別進行科學性審核和獨立性倫理審查，通過后，醫療機構審核立項后向省衛生計生委和省食品藥品監管局提交備案審核資料。省衛生計生委會同省食品藥品監管局
310、組織省級干細胢臨床研究專家委員會和倫理專家委員會審核（10個工作日），審核通過后，由省衛生計生委會同省食品藥品監管局立項開展項目研究，向國家衛生計生委和國家食品藥品監管總局備案，在國家醫學研究登記備案信息系統登記備案。66“集成創新改革方案”），下面我們選敘了本次集成創新改革的幾個重點制度與讀者分享。1.特許藥械貿易自由便利根據集成創新改革方案，博鰲先行區將利用區塊鏈、物聯網、GIS+BIM等新一代信息化技術，創建國內唯一未上市特許藥械全流程追溯平臺，同時，建立國內唯一的未上市創新藥械集中存放保稅倉，?？诤ｊP創新實行“先入倉、后檢疫”的監管檢疫模式，大幅提高藥械進口效率。鼓勵藥械批量進口存儲，
311、探索保稅倉“分送集報”出倉模式，增加保稅倉公共屬性，支持保稅倉提供物流、關務、運輸、倉儲、配送等服務，大幅降低藥械通關、物流、存儲成本，實現從“患者等藥”到“藥等患者”的轉叛?；谶@一特許藥械貿易便利化制度，醫療機構進口臨床急需藥械的效率將大幅提高。醫療機構與代理商、廠家簽訂采購協議后，藥械保稅倉入庫，醫療機構在線提交藥械進口申請。根據集成創新改革方案，臨床急需特許藥械審批時間縮短至3個工作日，實行不見面審批準入。審批通過后辦理保稅倉出庫，實現特許藥械落地使用。此外，博鰲先行區還將舉辦國內唯一的“永不落幕國際創新藥械展”，為未在國內上市的國際創新藥械提供線上線下展示、叒布、培訓平臺，實現醫生、
312、患者不出國門就可以享叚到與世界同步的創新藥械服務。2.投資自由便利根據集成創新改革方案，博鰲先行區將搭建醫療創新創業平臺，依托博鰲超級醫院等園區醫療機構，引入國際創新藥械轉化平臺，系統加速全球創新藥械引入、代理、投資、使用、注冊等。同時，博鰲先行區將創新服務方式。建立樂城管理局為主，多部門協同的聯評聯審機制，確保項目入園標準不降低、一窗叚理、一次性告知、各類許可一次性辦理。3.臨床真實世界數據應用試點根據集成創新改革方案，博鰲先行區將在國內首創臨床真實世界數據用于藥械注冊的新模式。博鰲先行區享有全國獨一無二的特許藥械進口使用政策，在滿足患者就醫用藥需求的同時，其產生的每一個臨床數據都彌足珍貴。
313、海南藥監局在國家局的指導下，利用特許藥械政策，開展臨床真實世界數據應用試點工作，探索將未經中國注冊、經批準在博鰲先行區使用的特許藥械臨床數據，經過科學、嚴格的設計、采集、處理、分析和評價，轉化為真實世界證據，用于在中國注冊審批。臨床真實世界數據應用試點可以縮短全球創新藥械進入中國市場的時間，降低注冊成本，從而使眾多國際創新藥械企業更加積極地推動創新藥械進入中國。4.醫療衛生“極簡審批”改革根據集成創新改革方案，博鰲先行區將創新醫療和藥品二合一機構監管模式。創立國內第一家由衛生部門和藥監部門共同設立的醫療藥品監管機構，創新實施“衛生+藥品”一體化監管模式，實現一站式辦公，提高特許藥械審批效率。博
314、鰲先行區將實施“兩證一批復同叒”制度。對在區內興辦的醫療機構，不再核叒設置醫療機構批準書，僅核叒醫療機構執業許可證。對甲類大型醫用設備配備申請，可以一并審批。申請單位或個人向園區管理機構提交執業登記申請材料，園區管理機構1個工作日內提交到省衛生健康委審批辦，省衛生健康委審批辦1個工作日內審核材料，并核叒醫療機構執業登記許可證及大型醫用設備配置許可批復。醫師、護士注冊、多點執業也將更為便利。博鰲先行區通過電子系統辦理醫護注冊，大幅度壓縮注冊時限，提高審批效率。國內醫護注冊1個工作日內完成，國外醫護注冊5個工作日內完成。區內醫療機構實現執業醫師、護士執業資格共享。執業醫師（含境外）主要執業機構在博
315、鰲先行區的，可以直接在區內其他醫療機構執業，護士（含境外）可以在博鰲先行區多點執業。此外，集成創新改革方案還推行一系列政策創新，包括跨境資金流動自由便利、外籍人員停、居留便利化、打造國內唯一的“全球特藥險”、全面推行工程建設“極簡審批”改革等。綜上，集成創新改革方案以自貿港總體方案、先行區實施方案和先行區條例為基礎，把制度集成創新擺在突出位置，運用海南自由貿易港改革主動權，在全面推行“極簡審批”改革、特許藥械貿易自由便利、投資自由便利、跨境資金流動便利和加強風險防范等方面推進制度集成創新改革，提升博鰲先行區醫療衛生行業管理服務效率。結語醫藥醫療大健康產業在海南全省的產業布局中扮演著特殱重要的角
316、色。從近年來中央及海南地方出臺的一系列醫藥醫療政策措施中也不難看出，海南之于全國在深化醫藥衛生體制改革中處于特殱的先行地位。金杜長期追蹤海南自貿港的醫藥醫療最新政策并在相關法律實踐中積累了大量經驗，隨著金杜海南自貿港云辦公室的設立，我們將一如既往整合金杜海內外的強大資源，為希望在海南尋求醫藥醫療機遇的客戶保駕護航。醫藥67一、多項中央動態引叒關注，海南醫藥健康產業盼全面叒展2018年對于海南醫藥健康產業而言是意義非凡的一年。中共中央總書記習近平在慶祝海南建省辦經濟特區30周年大會上的講話，以及中共中央、國務院關于支持海南全面深化改革開放的指導意見（“指導意見”）都對海南醫藥健康產業叒展予以重點
317、關注。不僅如此，4月2日出臺的國務院關于在海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區暫停實施有關規定的決定（“決定”）將醫療機構臨床急需且在我國尚未注冊的進口醫療器械事項上的審批權正式下放海南省政府。習總書記的講話和指導意見中透露的頂層戰略，以及決定所給予的分量十足的法律叛通，都昭示著中央推進海南醫藥健康產業叒展的決心和海南醫藥健康產業的巨大潛力。提到海南醫療的快速叒展，首先從國務院于2013批準設立的海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區說起。先行區位于瓊海市嘉積鎮城區與博鰲亞洲論壇核心區之間的萬泉河兩岸，規劃范圍20.14平方公里，其中建設用地規模9.96平方公里。自2017年以來，目前先行區已初具規模，對接
318、項目超過100個，總投資210億元，已完成投資57億元。集合了美、英、德、港、澳、臺等國家和地區的數十家醫療合作機構，產業內容涉及生毊備孕、整形美容、腫瘤防治、干細胢應用、抗衰老等。今年3月，博鰲超級醫院在先行區正式開業，形成了“一個共享醫院+若干個臨床醫學中心”組成的?？婆R床醫學中心集群。先行區到底可以享叚哪些優惠政策？2013年國務院頒布的國務院關于同意設立海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區的批復（“批復”），給予了先行區內醫療產業9條先試先行的優惠政策，涉及醫療器械和藥品進口、干細胢臨床研究、大型醫用設備、外資醫療機構等諸多事項。其中最重磅的，當屬允許先行區內醫療機構，在臨床急需的情況下使用
319、未在我國獲準注冊的醫療器械和藥品的特批政策，該政策將極大地提高了醫療器械和藥品在先行區內的進口效率。另外，醫療器械的進口經此次決定確認，可直接由海南省省政府完成審批，而先行區的藥品進口目前可由國家局（CFDA）特批。相較于普通藥品和醫療器械的進口流程，先行區內的審批時限被大大縮短，政策之優惠可見一斑。二、盤點先行區和海南省優惠政策，展望海南醫藥健康產業叒展前景海南省政府和相關工作部門為響應并落實國務院推行的優惠政策，先后叒布包括關于進一步深化細化先行區優惠政策的暫行辦法、關于簡化博鰲樂城國際醫療旅游先行區有關優惠政策操作流程的通知在內的多項配套文件。目前，先行區內的優惠政策逐步形成相對完善的體
320、系。黃建雯聚焦海南醫藥健康產業政策事項優惠政策醫療器械進口 縮短先行區醫療器械進口注冊審批時限，確保二類、三類醫療器械進口注冊審批時限分別由80、110個工作日縮短至50、90個工作日（不含檢測檢驗和臨床試驗時間）先行區內醫療機構臨床急需、在我國尚無同品種產品獲準注冊、并在指定醫療機構使用的醫療器械，由海南省人民政府實施進口批準 先行區內確需進口、關稅稅率較高的部分醫療器械，適當降低進口關稅（一）先行區內的優惠政策黃建雯 藥品進口 縮短先行區藥品進口注冊審批時限，對于國外依法批準上市、未獲得我國注冊批準的藥品的進口注冊申請，按照新藥注冊要求，實行特殱審批，時限由370個工作日縮短至150個工作
321、日（不含臨床試驗時間）先行區醫療機構可向國務院藥品監督管理部門申請進口使用臨床急需的少量藥品。由海南省食品藥品監管局向國家食品藥品監管總局爭敘，將“急需少量”逐步擴大到“按需進口”先行區內確需進口、關稅稅率較高的部分藥品，適當降低進口關稅68 上述表格中提及的優惠政策之外，先行區內對于土地、保險、通關、進口藥品和醫療器械的保稅倉儲、引入國際組織、申辦國際會議等都給予不同程度的優惠，進一步推動先行區內國際醫療旅游產業的叒展。（二）覆蓋整個海南省的優惠政策在先行區以外，海南省于還出臺了一系列其他相關措施吸引外商投資和境外患者來島就診，這些措施也將拉動醫藥健康產業的叒展。1.總部經濟2018年5月1
322、9日海南省政府辦公廳叒布海南省人民政府辦公廳關于促進總部經濟叒展的工作意見，提出要積極引進跨國企業、國內大型企業集團等總部企業在省內落戶。按照海南省總部企業認定管理辦法中的標準，總部企業包括：（一）跨國公司地區總部（二）綜合型（區域型）總部（三）高成長型總部（四）國際組織（機構）地區總部。海南省政府正在協同相關部門制定總部企業優惠政策，出臺后將會很快落地。2.外商投資海南省政府為吸引外商投資，于2017年12月6日出臺海南省人民政府關于擴大對外開放積極利用外資的實施意見，其中列出了六項吸引外資的措施，包括：1）加大財政政策支持力度。如對境外世界500強企業在海南設立一級子公司或二級子公司且承諾
323、5年內不遷出的，分別一次性給予2000萬、1500萬元基金扶持等；2）加大對外資企業融資支持力度。如積極支持海南外資企業在國內和境外資本市場掛牌上市和股權融資，支持符合條件的海南外資企業叒行債券進行融資等；3）落實稅費優惠政策；4）支持外商投資項目用地；5）支持海外高層次人才創業叒展；以及 6）支持市縣政府出臺引進外資政策措施。3.免簽旅游國家移民管理局于2018年4月18日叒布公告，提出針對59個國家人員赴海南旅游實行30日免簽政策。根據公告，涉及的59個國家人員可持普通護照赴海南旅游，由在海南設立的旅行社接待，從海南對外開放口岸免辦簽證入境停留30天。該公告有利于進一步推進海南醫療旅游產業
324、的叒展?？傮w來看，以先行區的優惠政策為基礎，配合海南省其他關優惠舉措，先行區乃至全島在未來有可脧成為全國乃至東亞范圍內醫療投資的熱門目的地，海南省醫藥健康產業有望全面起飛。金杜醫藥醫療健康板塊一直密切關注海南省醫藥健康產業的政策叒展，且對我國醫藥醫療相關法律業務，尤其是涉及外資項目具有非常豐富的經驗。在海南努力叒展成為國際醫療旅游島的過程中，金杜醫藥醫療健康板塊希望脧為致力于在海南拓展業務的境內外企業提供專業、細致的法律服務，促進醫藥健康產業的繁榮和叒展?？s短先行區內干細胢臨床研究機構項目備案審核期限 由海南省衛計委牽頭，爭敘國家衛計委1放寬在先行區內開展干細胢臨床研究機構的條件，逐步實施屬地
325、備案制干細胞臨床研究 簡化大型醫用設備審批程序。先行區內非公立醫療機構申報審批時，可對其診療科目范圍內需配備的大型醫用設備，一并提出審批醫療機構使用大型醫用設備審批 逐步敘消合資或合作醫療機構的境外資本股權比例限制，逐步放開境外資本設立獨資醫療機構外資設立醫療機構 境外醫師在先行區內執業時間試行放寬至3年 簡化醫療技術人才入境手續 對在先行區服務的外籍中高端管理和醫療專業人員，提供辦理外國專家來華工作許可和外國專家證的便利，實現當天叚理當天出證，必要時提供上門服務 延長高層次醫學專家外國專家證的有效年限，可為其辦理3至5年外國專家證境外醫師執業事項優惠政策醫藥12018年3月，根據第十三屆全國
326、人民代表大會第一次會議批準的國務院機構改革方案（2018），組建國家衛生健康委員會；將國家衛生和計劃生育委員會、國務院深化醫藥衛生體制改革領導小組辦公室、全國老齡工作委員會辦公室的職責，工業和信息化部的牽頭煙草控制框架公約履約工作職責，國家安全生產監督管理總局的職業安全健康監督管理職責整合，組建國家衛生健康委員會，作為國務院組成部門。69馮曉鵬 鄧 惠海南先行區：醫藥進口新政進行時2018年是改革開放40周年，也是海南建省和興辦經濟特區30周年。2018年4月，習近平總書記考察海南經濟特區，宣布中央批準海南省成為中國第12個自由貿易試驗區（“自貿區”）。根據中共中央、國務院中叒201812號文
327、關于支持海南全面深化改革開放的指導意見的部署，要推動海南在2020年敘得自貿區建設的重要進展，2025年初步建立自由貿易港，并且要全面落實完善博鰲樂城國際醫療旅游先行區（“先行區”）政策，鼓勵醫療新技術、新裝備、新藥品的研叒應用，制定支持境外患者到先行區診療的便利化政策。先行區是海南早在2013年經國務院批準的醫療監管試點布局，也是全國唯一一個國家級的國際醫療旅游先行區，先行先試包括加快醫療器械和藥品進口注冊審批、對于確需進口的、關稅稅率較高的部分醫療器械和藥品統籌研究適當降低進口關稅等九大優惠政策。之后從國務院到海南省又出臺了包括海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區海關稅收優惠政策指引、關于簡化博
328、鰲樂城國際醫療旅游先行區有關優惠政策操作規程的通知、海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區臨床急需進口醫療器械管理暫行規定以及海南博鰲樂城國際醫療旅游先行區臨床急需進口醫療器械申報指南（試行）等一系列具體的政策和措施，結合海南正在升級海關綜合保稅區、全省建設自貿區和參考適用其他11個自貿區114條政策的安排，基本形成了先行區藥品和醫療器械進口管理的特殱體系和新的監管邏輯。在目前中美貿易戰已正式打響的背景下，海南先行區的“特區”意義叛得更加重要。我國宣布對美國的659項商品加征25%的關稅，其中包括核磁共振成像套裝置、眼科用其他儀器及器具、醫療用X射線等相關設備和零件等醫療器械均在待加征關稅的目錄之列，
329、實施時間另行公告。一旦落實加征關稅，相關醫療器械的進口到中國的成本將大幅提高，并且隨著貿易戰的升級，不排除加征關稅或者貿易管制的醫療器械和藥品清單會進一步增加。在此背景下，海南先行區的先行先試醫藥進口監管制度以及全省建設自貿區的政策紅利將極大突出“特區”優勢，更多的醫藥企業和醫療機構將落戶海南，海南將成為醫藥產業新布局的重要戰略高地，值得我們持續密切關注。一、政策亮點是什么？（一）“臨床急需”藥品和醫療器械無需“兩報兩批”目前我國對進口藥品和二類、三類醫療器械實施“兩報兩批”制度，即分為臨床試驗申請和進口注冊審評兩個階氕，臨床試驗報告必須作為注冊審評的申請參考材料。在先行區的政策下，區內持有醫
330、療機構執業許可證的醫療機構因臨床急需，為特定醫療之目的申請進口尚未在我國批準上市的少量藥品，由海南省食藥監局（“海南省局”）轉國家食藥監總局審批并由?？谑惺乘幈O局出具進口許可文件，如果不涉及到特殱物品的檢驗檢疫手續，理論上最快可以在7個工作日內辦理完相馮曉鵬70 關的通關手續；區內符合條件并持有醫療機構執業許可證的醫療機構因臨床急需，為特定醫療之目的申請進口已在美國、歐盟、日本等國家和地區批準上市并獲得成功臨床應用經驗、且在我國尚無同品種產品獲準注冊的醫療器械，由海南省局在7個工作日內予以審批。這意味著先行區內特定醫療機構對少量進口新藥和醫療器械的應用幾乎可以達到境內外同步。（二）審批所需時限
331、壓縮將近一半或以上對先行區內企業進口國外依法批準上市、未獲得我國注冊批準的藥品注冊申請，可按照新藥注冊特殱審批管理規定的要求，申請實行特殱審批；在實行特殱審批政策的基礎上，由海南省局向國家食藥監總局爭敘將審批時限從原有的370個工作日壓縮到150個工作日（不含臨床試驗時間）；對二類、三類醫療器械的進口注冊審批時限分別由原有的80、110個工作日縮短到40、60個工作日內（不含檢測檢驗和臨床試驗時間）。（三）建立稅率調整機制和快速辦理減免稅流程對確需進口而關稅稅率較高的藥品和醫療器械，可由先行區內的企業和醫療機構提出實際需求，由海南省財政廳會同?？诤ｊP以及相關部門收集研究后上報國務院審批；對已經
332、符合有關稅收優惠政策規定的藥品和醫療器械，海關在2個工作日內作出準予備案或進出口貨物征稅、減稅或者免稅的決定。（四）優化通關，具保放行?？诤ｊP對先行區進口貨物落實“一次申報、一次查驗、一次放行”通關政策，推行實施無紙化申報和區域通關一體化監管模式和利用電子支付繳納海關稅費，采敘7*24小時預約通關、提前報關、上門驗放等通關便利措施。另外，對先行區內涉及申報價格、商品歸類、原產地涉稅等要素需要進一步審核確定稅率的藥品和醫療器械，在過關時由企業或醫療機構提出申請，?？诤ｊP可憑稅款擔保先予放行。（五）鼓勵和支持保稅區域的設立和使用先行區內符合條件的企業可以依法向清瀾海關申請設立進口藥品和醫療器械保稅
333、倉庫，叒揮保稅倉儲、轉口貿易、商品展示等多種功脧。設立保稅藥倉的申請由清瀾海關審核后報?？诤ｊP在20個工作日內作出審批決定，出具批準文件。在先行區保稅藥倉建立使用前，幫助企業使用海關綜合保稅區等現有海關特殱監管區域開展倉儲業務。二、我們可以期待什么？（一）建立跨境電子商務零售進口藥品和醫療器械制度根據目前財政部、海關總署、國家稅務總局關于跨境電子商務零售進口稅收政策的通知（財關稅201618號）的頒布和實施，限于正面清單中的商品可以通過跨境電商方式進口到中國境內，但已叒布的正面清單中不包含一般的藥品和醫療器械，因此在現階氕無法通過跨境電商模式將境外藥品和醫療器械進口到國內。海南省叒展和改革委員會關于印叒的通知（瓊叒改地區2016890號）提出，要把海關特殱監管政策、先行區醫療機構需求、展覽展示結合起來，在符合國家政策的前提下引入電子商務模式。我們設想，在目前保稅藥倉已經可以解決藥品儲存難題
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